Залог долей

Залог чего угодно, а также долей (акций) в ООО и АО, сам по себе является мерой обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Например, кредитующий банк в качестве обеспечительной меры, помимо залога имущества и личного поручительства, может попросить оформить и залог долей (акций) собственников в основной компании.

В своей практике обеспечения безопасности среднего бизнеса мы работаем с залогом долей в обществе с ограниченной ответственностью (акций в акционерном обществе) как с одним из инструментов для юридической «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, а также скрытого владения бизнесом с использованием доверенных лиц. Однако сам по себе залог нас не выручит, ему нужен «друг» — корпоративный договор. С него и начнем.

Корпоративный договор с залогом доли как способ обеспечения скрытого владения

zalog_doli.png

Напомним, что скрытое владение, за редким исключением, невозможно без участия «хорошего человека» — доверенного лица или лиц, которым передается владение компанией. Однако сам факт наличия таких «доверенных» одновременно заставляет собственника нервничать. Именно необходимость сковать по рукам и ногам нашего номинала — ключ к безопасному, прогнозируемому, но, к сожалению, не всегда гарантированно наследуемому скрытому владению.

Используя залог доли — обеспечиваем ее переход от номинала к реальному собственнику в нужный момент (эффект тревожной кнопки) и за счет корпоративного договора сохраняем за реальным собственником юридические гарантии по управлению компанией без возможности взыскать эту долю третьими лицами.

Собственно залог доли, принадлежащей номиналу (с акциями это тоже работает, но об этом поговорим во второй части статьи) и возлагает все права участника компании на бенефициара, которого не видно в ЕГРЮЛ в качестве учредителя.

Правда при этом корпоративный договор между номинальным участником и реальным собственником бизнеса, а также разработка «хитрого» устава компании не отменяются — дьявол в мелочах:

skrytoe_vladenie.png

Не забывайте, что корпоративный договор НЕ МОЖЕТ заменять УСТАВ. А также о том, что условия корпоративного договора (в зависимости от наполнения) в некоторых случаях необходимо раскрывать, поэтому его использование в целях реализации скрытого владения — это одна история, а в его обычном значении — другая. Группа компаний должна быть спроектирована таким образом, чтобы в разных ее секторах решались разные задачи.

Важный вопрос ответственности за неисполнение корпоративного договора мы здесь опустим, адресовав вас к отдельной статье на эту тему.

А сейчас о том, как реально воспользоваться залогом.

Немного теории. Как работает залог.

Залог является типичным средством обеспечения исполнения обязательства. Поэтому изначально должно возникнуть обязательство — уплатить некую сумму денежных средств, передать имущество и пр. Поэтому надежность этого инструмента зависит от того, что это за обязательство такое будет у номинала, которое можно обеспечить залогом. Мало того, что оно должно быть «подвешенным», то есть срок исполнения должен наступить, но не должно быть просрочки длиною в три и более года. Так и сумма должна быть соразмерна залогу. А если вы хотите заложить долю в «сейфовой компании» — хранителе активов? А там валюта баланса у вас измеряется сотней миллионов…тут есть над чем подумать. При этом залогодателем может быть не только заемщик, но и третье лицо, не являющееся должником по основному обязательству. п. 1 ст. 335 ГК РФ

peredachadolivzalog.png

Общество с ограниченной ответственностью:

Условие 1. Для оформления залога доли в ООО Устав общества не должен содержать положения о запрете передачи доли в залог третьему лицу (п. 1 ст. 22 ФЗ «Об ООО»). Это требование должно соблюдаться и при передаче в залог доли в Обществе с единственным участником.
Решение о согласии на передачу участником Общества своей доли в залог третьему лицу по закону принимается большинством голосов всех участников общества. При этом голос участника, намеревающегося передать свою долю в залог, при голосовании не учитывается. В обществе с одним участником решение об одобрении залога доли принимается им самим.

Условие 2. Договор залога доли в обществе подлежит обязательному нотариальному удостоверению, после чего сведения о нем вносятся в ЕГРЮЛ. Там виден залогодержатель, основание (дата основного договора), дата внесения сведений о залоге.

Акционерное общество:

Передача акций в залог третьему лицу осуществляется без согласия остальных акционеров и самого Общества. Сведения об обременении акций залогом вносятся в реестр акционеров и отражаются реестродержателем по лицевому счету залогодателя на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем.Сведения об обременении акций залогом вносятся в реестр акционеров и отражаются реестродержателем по лицевому счету залогодателя на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем Одновременно регистратор открывает в реестре лицевой счет залогодержателю. Запись об обременении акций залогом содержит следующие данные: сведения о залогодержателе, все данные, содержащиеся в залоговом распоряжении, в том числе реквизиты договора залога, условия залога (установленные ограничения, порядок распоряжения акциями и прочее).

Информация о залоге акций не отражается в ЕГРЮЛ и, соответственно, не видна третьим лицам.

Важно! Для заключения договора залога независимую оценку доли/акций в Обществе проводить не нужно, что бы вам ни сказали юристы и аудиторы. Стороны могут оценить их по своему усмотрению. Но в любом случае она должна быть не ниже действительной стоимости доли/акций, поскольку обращение взыскания на них осуществляется по этой стоимости на момент обращения взыскания.

Что мы получили? Если должник (например, «доверенное лицо») не исполняет обязательство, кредитор (бенефициар бизнеса) имеет право обратить взыскание на залог. Однако до этого он хочет быть уверен, что эта доля/акции, а также само общество, останутся настолько же ликвидными и финансово-состоятельными, насколько он рассчитывал, беря долю в залог.

С этой целью закон предусматривает ряд ограничений для залогодателя:

1) Права участника/акционера общества могут осуществлять залогодатель или залогодержатель.

При залоге долей в ООО, по общему правилу, корпоративные права участника переходят к залогодержателю, что упрощает жизнь реальному владельцу бизнеса. Это значит, что бенефициар — кредитор вместо «номинала» — залогодателя принимает участие в общих собраниях участников общества и может по умолчанию участвовать в принятии следующих решений:

  • об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица, в результате чего доля участника общества может быть существенно размыта;

  • об одобрении крупных сделок, направленных на уменьшение чистых активов общества, отчуждение недвижимого имущества, долей в дочерних обществах и прочее, что может привести общество к банкротству;

  • решение о смене директора Общества на иное неподконтрольное участнику третье лицо;

  • решения о реорганизации, в том числе выделении компании с активами на третье лицо.

Правда, вместе с таким контролем бенефициар получит и статус контролирующего лица, что вряд ли всегда оправданно. Во избежание этого в договоре залога доли в ООО следует прописать, что корпоративные права участника Общества продолжает осуществлять залогодатель.

В отличие от ООО, при залоге акций в АО права акционера по закону продолжает осуществлять залогодатель, то есть акционер. Если, конечно, в договоре не закрепить иное положение вещей (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Если залогодержатель осуществляет права участника/акционера Общества, то у директора Общества возникает обязанность уведомлять залогодержателя о проведении общего собрания участников/акционеров в закрепленном в Уставе порядке, в частности, о месте и времени проведения общего собрания и повестке дня. Протокол подписывается залогодержателем наряду с остальными участниками/акционерами.
Если участники Общества не уведомят залогодержателя, осуществляющего права участника/акционера Общества, о проводимом общем собрании и примут решение без него, то залогодержатель сможет оспорить принятое решение в судебном порядке Если участники Общества не уведомят залогодержателя, осуществляющего права участника/акционера Общества, о проводимом общем собрании и примут решение без него, то залогодержатель сможет оспорить принятое решение в судебном порядке

Известны случаи, когда халатное отношение к стандартным положениям закона чуть не оборачивалось практически полной утратой контроля за компанией.

Так, например, в одном из дел,в одном из дел как только поставщик стал залогодержателем 100-%-ой доли в Обществе, он принял решение об увеличении уставного капитала ООО за счет вклада третьего лица в размере 140 000 рублей. При номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей такой вклад обеспечил третьему лицу 93,33% долю и уменьшил долю собственника фактически в 10 раз — до 6,67%! Удостоверяя принятое решение у нотариуса, поставщик сослался на то, что по договору до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением права избрания исполнительных органов общества, досрочного прекращения их полномочий и установления размера их вознаграждения, которые сохраняются за залогодателем.

Суд встал на сторону участника — залогодателя, признав решение поставщика-залогодержателя недействительным. Основанием для принятия такого решения послужило то, что предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб, а независимым оценщиком в 101 415 000 руб. При таких условиях вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей был очевидно несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества.

Еще один яркий пример: Еще один яркий пример банк, взяв в залог 51% в уставном капитале ООО в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ, по умолчанию, прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог.

Эти два примера наглядно демонстрируют, что при неумелом использовании залога доли можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств. Но сейчас мы с вами на стороне залогодержателя.

2) По закону залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором (п.2 ст. 346 ГК РФ).

Даже если вы забыли указать на это в договоре залога доли в ООО, участник общества не сможет продать, подарить, обменять долю, выдать в отношении доли опцион на ее продажу и выйти из Общества без согласия залогодержателя, учитывая, что сведения о залоге доли отражаются в ЕГРЮЛ. При нотариальном удостоверении сделки с долей нотариус однозначно потребует предоставления ему договора ее залога, а после изучения договора письменное согласие залогодержателя.

При залоге акций все ограничения залогодателя в отношении акций прописываются в залоговом распоряжении, на основании которого регистратор вносит записи об условиях залога по лицевым счетам залогодержателя и акционера. Таким образом, регистратор также не проведет сделки по отчуждению заложенных акций без согласия залогодержателя.

3) Залог доли/акций в обществе сохраняется при переходе доли к другому лицу, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследнику, правопреемнику юридического лица) (п.1 ст.353 ГК РФ).

Таким образом, если заложенная доля/акции в обществе перейдут к наследникам умершего участника/акционера, залогодержатель не лишается возможности обратить взыскание на предмет залога при условии сохранения непогашенного основного обязательства.

Как охраняет залог права бенефициара? Принятие основных решений участников/ акционеров общества с согласия залогодержателя

В договоре залога доли (акций) можно установить перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, решения по которым должны быть предварительно согласованы с залогодержателем. Если залогодателем выступает лишь один из участников/акционеров Общества, то только он должен получать предварительное письменное согласие на голосование по вопросу, рассматриваемому на общем собрании участников/акционеров.

К решениям общего собрания участников/акционеров общества, принимаемым согласованно с залогодержателем, можно отнести следующие:

  • об одобрении крупных сделок, в том числе договоров займа (кредитных договоров), поручительства, сделок по отчуждению, залогу недвижимого имущества, долей в дочерних компаниях и иного ценного имущества независимо от суммы сделок;

  • о досрочном снятии полномочий и назначении нового директора;

  • о реорганизации/ ликвидации общества;

  • об увеличении уставного капитал, изменении устава Общества.

Важно! Если собственник бизнеса — залогодержатель доли по какому-то мотиву не принял права участника ООО (сделал об этом соответствующую оговорку в договоре залога) и «номинал»-залогодатель в ООО проголосует на собрании без получения предварительного письменного согласия залогодержателя в нарушение договора залога, то у последнего мало шансов оспорить решение общего собрания, принятое без учета его мнения, в том числе по основанию злоупотребления залогодателем-участником своими корпоративными правами со ссылкой на п. 1 ст. 10 ГК РФ. Это связано с тем, что закон «Об ООО» наделяет правами обжаловать принятые общим собранием решения только участников, не принимавших участия в голосовании или голосовавших против оспариваемого решения и таким решением нарушены их права и законные интересы. п. 3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст. 43 ФЗ «Об ООО» и п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» Суды в таком случае указывают на то, что нарушение договора залога дает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но не признание действий залогодателя недействительными. Отмечаем, что в случаях, когда залогодержателю переходят права участника таких рисков нет.

В АО подобная рисковая ситуация может быть при принятии решения единственным акционером АО, поскольку его решения никем не удостоверяются, а в п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» устанавливаются аналогичные правила оспаривания решений акционеров. Однако в АО с несколькими акционерами ситуация принятия решения на общем собрании акционеров без получения предварительного согласия залогодержателя невозможна, так как теперь регистратор, осуществляя функции счетной комиссии, следит за соблюдением процедуры и не заверит протокол без предъявления ему залогодателем письменного согласия залогодержателя. То же самое касается ООО, в котором участники не поменяли нотариальный порядок удостоверения решений на иной вариант заверения протокола.

Режим тревожной кнопки: обращение взыскания на заложенные доли/ акции в обществе

В случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенную(ые) долю (акции). п. 1 ст. 348 ГК РФ

По общему правилу, обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда. Теоретически для удобства можно было бы предусмотреть в договоре залога внесудебный порядок обращения взыскания на заложенную долю в Обществе, однако на практике он связан с таким количеством административных процедур, что за ориентир следует брать судебный порядок взыскания — это реально проще.

Важно! Обращение взыскания на заложенную (ые) долю/ акции в Обществе не гарантирует залогодержателю переход доли/ акций к нему в собственность, поскольку:
1) в ООО с двумя и более участниками Общество или остальные участники по единогласно принятому решению могут выплатить залогодержателю действительную стоимость доли или части доли пропорционально сумме долга в течение 3-х месяцев с момента обращения взыскания на долю. п. 2 и п.3 ст. 25 ФЗ «Об ООО» Аналогичных правил в Законе об АО не предусмотрено.
2) По умолчанию обращение взыскания на долю/ акции осуществляется путем продажи их с (публичных) торгов. Чтобы получить долю/ акции, залогодержателю нужно участвовать в торгах и выиграть их.

Поэтому в договоре залога доли/ акций можно также закрепить один из двух механизмов реализации заложенной доли / акций — посредством:

  • поступления доли в обществе в собственность залогодержателя по цене, определенной в договоре, но не ниже рыночной;

  • продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом долга.

НО! эти способы возможны, если залогодателем выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. ст. 350.1. ГК РФ Залогодержателем при этом может быть и физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя.

Также отмечаем, если на момент передачи заложенной доли в собственность залогодержателя ее действительная стоимость будет превышать размер невыплаченного долга, то залогодержатель должен будет выплатить разницу залогодателю. п.2 ст.350.1. ГК РФ

Кроме того, следует иметь ввиду, что взыскание на долю/ акции не может быть обращено, если одновременно соблюдаются два условия: пп. 1 и пп. 2 п. 2 ст. 348 ГК РФ

  • период просрочки составляет менее трех месяцев. И тут есть о чем подумать, «изобретая» обязательство, под которое будет подкладываться залог.

  • размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенной доли/ акций. Это имеет место тогда, когда сумма неисполненного обязательства составляет менее 5 % от размера доказанной залогодателем рыночной стоимости заложенной доли/ акций, сумма неисполненного обязательства составляет менее 5 % от размера доказанной залогодателем рыночной стоимости заложенной доли/ акций то есть текущей действительной стоимости доли (акций), определенной на основании бухгалтерского баланса организации на последнюю отчетную дату, или рыночной стоимости, указанной в отчете независимого оценщика.

Например, если на дату обращения взыскания на долю/ акции их действительная стоимость более 2 млн. руб., а размер непогашенного долга составляет всего 100 тыс. руб., то скорее всего залогодержателю откажут в обращении взыскания на долю/ акции.

Все когда-то заканчивается. Прекращение залога и снятие обременения

Полного погашения обеспеченного залогом обязательства недостаточно для снятия залога (ст. 352 ГК РФ).

Запись в ЕГРЮЛ об обременении доли залогом погашается только на основании заявления залогодержателя по форме № Р14001 или на основании вступившего в законную силу решения суда. а основании вступившего в законную силу решения суда Заявление по форме № Р14001 подписывается залогодержателем, подлинность подписи которого удостоверяется в нотариальном порядке. Таким образом, сведения о залоге доли не могут быть исключены из ЕГРЮЛ без ведома залогодержателя.

При этом закон не устанавливает срок для подачи такого заявления в налоговую после погашения основного обязательства. Однако стороны могут установить данный срок в договоре залога. Кроме того, залогодатель вправе в судебном порядке принудить залогодержателя к подаче заявления после полного погашения основного обязательства.

Применительно к АО внесение в реестр акционеров записи о погашении залога акций осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога акций, подписываемого залогодержателем либо совместно залогодателем и залогодержателем.

Ну, а напоследок прикладываем одну из иллюстраций того, как несколько уже рассмотренных инструментов могут составить слаженную органную партию, действующую убаюкивающе на нервную систему собственников бизнеса.

Изучайте:

zalog_doli_1.png

3. Если договор залога был зарегистрирован (см. комментарий к ст. 308 ГК), то факт прекращения залога должен быть отражен в реестре, в котором залог был зарегистрирован.

Так, при прекращении залога ценных бумаг реестродержатель производит следующие действия:

а) в случае исполнения обеспеченного залогом обязательства — на основании встречных приказов залогодателя и залогодержателя регистрирует прекращение залога ценных бумаг путем аннулирования в лицевом счете залогодателя записи о залоге с указанием в регистрационном журнале номера записи о прекращении залога (при ипотеке) и перевода ценных бумаг на лицевой счет залогодателя с последующим закрытием временного лицевого счета залогодержателя (при закладе);

б) в случае обращения взыскания на заложенные ценные бумаги в принудительном внесудебном порядке посредством проведения торгов — переводит ценные бумаги на лицевой счет покупателя на основании встречных приказов покупателя таких ценных бумаг и доверенного лица залогодержателя и заключенного по результатам торгов договора;

в) в случае объявления торгов несостоявшимися ввиду участия в них менее двух покупателей — переводит ценные бумаги с лицевого счета залогодателя (при ипотеке) или с лицевого счета залогодержателя (при закладе) на лицевой счет залогодержателя на основании приказа залогодержателя и документа, подтверждающего факт несостоявшихся торгов;

г) в случае обращения взыскания на заложенные ценные бумаги в судебном порядке — переводит их на лицевой счет нового держателя по решению суда на основании соответствующего исполнительного документа;

д) в случае прекращения основного обязательства переходом права собственности на заложенные ценные бумаги залогодержателю в качестве отступного (ст. 369 ГК) — переводит ценные бумаги на лицевой счет залогодержателя на основании встречных приказов залогодателя и залогодержателя и соответствующего соглашения о прекращении основного обязательства.

4. На залогодержателя возлагается обязанность по немедленному возврату заложенного имущества залогодателю, если залоговое обязательство прекращено исполнением основного обязательства или по законному требованию залогодателя, о чем было сказано выше.

В отдельных залоговых договорах стороны конкретизируют последствия прекращения залога, например, указывается, что по окончании периода обеспечения залог прекращается и все права на залоговое имущество должны быть переданы залогодателю, для чего залогодержатель обязуется подписать и передать залогодателю необходимые документы, а залогодатель обязуется оплатить любые расходы, понесенные в связи с этим залогодержателем.

Статья 323. Сохранение залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу в порядке правопреемства.

1. В случае перехода права собственности на заложенное имущество или права хозяйственного ведения им от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу.

Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное.

2. Если имущество залогодателя, являющееся предметом залога, перешло в порядке правопреемства к нескольким лицам, каждый из правопреемников (приобретателей имущества) несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества. Однако, если предмет залога неделим или по иным основаниям остается в общей совместной собственности правопреемников, они становятся солидарными залогодателями.

1. Отношениям по залогу присуще право следования, означающее, что при отчуждении залогодателем заложенного имущества все права и обязанности по залогу следуют за имуществом и переходят к приобретателю. Такие же последствия влечет универсальное правопреемство, то есть переход всех прав и обязанностей одного субъекта к другому, например, при реорганизации юридического лица (ст. 46 ГК). Данная норма направлена на охрану интересов залогодержателя. Права и обязанности переходят к приобретателю или правопреемнику независимо от того, знали ли они об обременении залогом перешедшего к ним имущества или нет. Отсутствие информации со стороны, допустим, продавца по поводу залога продаваемого имущества дает покупателю право потребовать признания договора купли-продажи недействительным. Правопреемник может договориться с залогодержателем об ином своем статусе.

Но права собственности или хозяйственного ведения могут перейти к другому лицу не только в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо универсального правопреемства. ГК знает и другие случаи перехода названных прав. Так, на основании ст. 240 ГК гражданин или юридическое лицо могут стать собственниками имущества в силу приобретательной давности, на основании ст. 242 ГК — возникает собственность на бесхозяйные вещи, на основании ст. 245 ГК — на находку и т.д. В этих случаях право залога свою силу не сохраняет и прекращается.

Ст. 323 ГК не упоминает о последствиях перехода заложенного права другому лицу. Это пробел закона.

Поскольку отчуждение предмета залога в виде общего правила может иметь место только с согласия залогодержателя, то для регистрации перехода права собственности или иного вещного права на предмет ипотеки стороны сделки или приобретатель представляют в регистрирующий орган письменное согласие залогодержателя на отчуждение имущества. При наличии нескольких залогодержателей требуется получение согласия на отчуждение каждого из них. Залогодержателю, чьи права были оформлены ипотечным свидетельством, взамен прежнего свидетельства выдается новое, в котором указываются данные о новом залогодателе.

Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан, утвержденной приказом Министра юстиции РК от 22 июля 1998 г., предусмотрено, что нотариус удостоверяет договор отчуждения недвижимого имущества, обремененного залогом (ипотекой) при соблюдении следующих условий:

1) такое отчуждение прямо не запрещено законодательными актами, договором залога и не вытекает из существа залога;

2) имеется письменное согласие залогодержателя;

3) покупатель недвижимого имущества, обремененного залогом, извещен нотариусом об условиях договора залога, а также о том, что право залога сохраняет силу и залогодержатель вправе обратить взыскание на приобретаемое покупателем заложенное имущество, если должник в установленные сроки не исполнит основное обязательство.

В тексте нотариально удостоверяемого договора отчуждения недвижимого имущества, обремененного залогом, делается отметка о том, что предмет договора обременен залогом (п. 89, 90).

По извещениям банка или юридического лица о выдаче ссуды под залог имущества, а также при нотариальном удостоверении договора о залоге нотариус по месту нахождения указанного движимого и недвижимого имущества налагает запрещение отчуждения этого имущества. О наложении запрещения отчуждения имущества нотариус в письменной форме сообщает в органы регистрации движимого и недвижимого имущества.

Наложение запрещения отчуждения производится путем совершения надписи по установленной форме об этом на извещении банка или юридического лица о выдаче ссуды. Экземпляр извещения с надписью нотариуса о наложении запрещения направляется учреждению юстиции, осуществляющему государственную регистрацию, экземпляр — соответствующему банку или юридическому лицу, экземпляр извещения остается в делах нотариальной конторы.

Наложение запрещения по договору о залоге имущества, подлежащего регистрации, производится путем совершения надписи об этом на договоре о залоге. О наложении запрещения по договору о залоге нотариус сообщает учреждению юстиции, осуществляющему регистрацию имущества.

Во всех случаях наложение запрещения возможно путем составления отдельного документа, который подшивается к извещению либо договору о залоге.

Наложение запрещений отчуждения регистрируется в реестре для регистрации нотариальных действий, в реестре запрещений, а также вносится в алфавитную книгу учета запрещений.

Нотариус, получивший извещение кредитной организации о погашении ссуды или сообщение о прекращении договора о залоге, снимает запрещение на отчуждение имущества.

С получением извещения банка (юридического лица) о погашении полученной ссуды или залогодержателя о прекращении договора залога нотариус снимает запрещение отчуждения, о чем письменно сообщается в соответствующие органы регистрации движимого и недвижимого имущества и делает отметку о снятии запрещения (ареста) в реестре запрещений и алфавитной книге учета запрещений.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает основания возникновения долевой и солидарной обязанности по залогу новых залогодателей. Общим правилом является долевая (пропорционально долям полученного каждым из приобретателей или правопреемников имущества) обязанность новых залогодателей. При неделимости предмета залога или переходе его в общую совместную собственность залогодатели становятся солидарно обязанными.

Если лицо в порядке права следования или правопреемства стало залогодателем и потерпело ущерб от обращения взыскания на предмет залога, то оно может в регрессном порядке обратиться с требованием о возмещении ущерба к правопредшественнику.

Статья 324. Последствия принудительного изъятия заложенного имущества

1. Если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в порядке, установленным законодательными актами, вследствие изъятия (выкупа) для государственных нужд, реквизиции или национализации, и залогодателю предоставляется другое имущество или соответствующее возмещение, право залога распространяется на предоставленное взамен имущество либо, соответственно, залогодержатель приобретает право преимущественного удовлетворения своего требования из суммы причитающегося залогодателю возмещения. Залогодержатель может также потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (пункт 1 статьи 321 настоящего Кодекса).

2. В случаях, когда имущество, являющееся предметом залога, изымается у залогодателя в установленном законодательными актами порядке на том основании, что в действительности собственником этого имущества является другое лицо, либо в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения, залог в отношении этого имущества прекращается. В этих случаях залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

1. Ст. 252, 253, 255, 256 ГК называют случаи, когда собственник может быть лишен права собственности с выплатой ему соответствующей компенсации или предоставлением другого имущества. Судьба залога в этих случаях определяется по следующим правилам:

а) новый собственник имущества освобождается от залоговых обременений и не становится, таким образом, участником залоговых правоотношений;

б) предоставленное залогодателю имущество взамен изъятого становится предметом залога;

в) если залогодатель получил компенсацию за изъятое у него имущество, то залогодержатель имеет право удовлетворить свои требования из этой компенсации преимущественно перед другими кредиторами;

г) залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

2. Если изъятие имущества залогодателя произведено в порядке конфискации (ст. 254 ГК) или удовлетворения виндикационного иска (ст. 260 ГК), то залоговые отношения прекращают свое существование. Возможность замены предмета залога в этом случае отсутствует. Залогодержатель в данной ситуации вправе потребовать досрочного исполнения основного обязательства.

На заложенное имущество может быть обращено взыскание в виде санкции по различным гражданским правонарушениям, не относящимся к обеспеченному залогом обязательству. Так, горсуд г. Алматы рассмотрел спор между банком и гражданином, который в обеспечение полученной ссуды передал в залог трехкомнатную квартиру. Время возврата ссуды не наступило, но на квартиру было обращено в общем порядке взыскание по требованию другого кредитора. Банк потребовал досрочного возврата ссуды. Суд удовлетворил требование банка.

Статья 325. Уступка прав по договору о залоге

1. Залогодержатель вправе передать свои права по договору о залоге другому лицу с соблюдением правил о передаче прав кредитора путем уступки требования (статьи 339-347 настоящего Кодекса).

2. Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом.

1. Уступку залоговых прав не следует смешивать ни с уступкой прав по основному обязательству, ни с переходом прав на предмет залога от одного лица к другому. Замена кредитора в основном обязательстве означает переход к новому кредитору всех прав по акцессорным обязательствам, если иное не было предусмотрено соглашением сторон. Уступка же прав по акцессорному обязательству не приводит к замене кредитора в основном обязательстве. Переход вещных прав на заложенное имущество к другому лицу не прекращает для последнего залоговых отношений. Уступка залоговых прав зависит от прав по основному обязательству.

Уступка прав по договору залога (цессия) производится по общим правилам, относящимся к передаче прав, то есть с письменным уведомлением должника о передаче прав, возможностью для должника возражать против требований нового кредитора теми же доводами, которые он имел против первоначального кредитора, с тем же объемом прав у нового кредитора, которые существовали у предыдущего и т.д. (ст. 339-347 ГК).

Особенностью уступки залоговых прав является то, что залоговые права не могут перейти к другому лицу, если к этому же лицу не перешли права по обязательству, обеспеченному залогом.

При регистрации уступки прав по заложенным ценным бумагам другому лицу реестродержатель совершает следующие действия:

а) при ипотеке ценных бумаг — вносит в лицевой счет залогодателя запись о передаче прав залогодержателя по ним другому лицу, номер лицевого счета такого лица (если он имеется в реестре) или данные о нем (в случае отсутствия лицевого счета в реестре) с указанием в регистрационном журнале номера записи об уступке прав залогодержателя на основании встречных приказов залогодержателя и данного лица, договора об уступке прав по основному обязательству, обеспечиваемому залогом ценных бумаг;

б) при закладе ценных бумаг — переводит их на лицевой счет другого лица, вносит в него номер лицевого счета залогодателя с указанием в регистрационном журнале номера записи об уступке прав залогодержателя на основании встречных приказов залогодержателя и данного лица, договора об уступке прав по основному обязательству, обеспечиваемому залогом ценных бумаг.

2. Порядок и последствия уступки права по ипотеке недвижимости зависит от того, оформлена ли ипотека только ипотечным договором или же ипотечным свидетельством (не имеет значения, вместе с договором либо без договора). В первом случае процедура уступки права требования подчиняется общим правилам о цессии (ст. 339-347 ГК). Во втором случае ст. 16 Указа «Об ипотеке» предписывает, чтобы передача прав по ипотечному свидетельству была осуществлена путем совершения на нем передаточной надписи в пользу другого лица и передачи ипотечного свидетельства этому лицу. В передаточной надписи должно быть точно и полно указано имя лица, которому передаются права по ипотечному свидетельству. Бланковые передаточные надписи на ипотечном свидетельстве считаются недействительными. Передача прав по ипотечному свидетельству другому лицу означает передачу тем самым этому же лицу прав по основному обязательству. Законному владельцу ипотечного свидетельства принадлежат все вытекающие из его содержания права, включая права залогодержателя и права кредитора по основному обязательству.

Статья 326. Перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом

С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

Комментируемая статья определяет влияние на судьбу залога ситуации, когда должник переводит в установленном порядке (ст. 348 ГК) свои обязанности в основном обязательстве на другое лицо. Например, получатель ссуды с согласия кредитора перевел обязанность по возврату ссуды на третье лицо. При этом возникают вопросы, сохраняет ли свое действие залог, обеспечивавший первоначальное обязательство, и каковы права залогодержателя, если действие залога прекращается? Общее правило состоит в том, что залог прекращает свое действие, то есть исчезает правовая связь между залогодателем и залогодержателем и последний не может предъявить к залогодателю каких бы то ни было требований, вытекающих из залогового правоотношения. Однако залогодатель может обязаться перед кредитором отвечать за нового должника. В этом случае залог сохраняет свою силу.

Указанные правовые последствия наступают как в случае, когда из основного обязательства выбывает должник, одновременно являющийся должником и по залоговому обязательству, так и в случае, когда выбывающий из основного обязательства должник не является должником в договоре залога, то есть залогодателем является третье лицо. В первом случае правовое положение залогодателя-должника меняется на статус залогодателя-третьего лица (п. 1 ст. 305 ГК).

В процессе подготовки одного крупного соглашения возник вопрос, может ли залогодатель заранее дать согласие отвечать за какого-либо нового потенциального должника, если в будущем на него будет переведен долг? Думается, что утвердительный ответ на этот вопрос вытекает из общей нормы ст. 8 ГК о свободе распоряжения субъектом своими правами, в данном случае правом залогодателя брать на себя ответственность за другое лицо.

Статья 327. Залог товаров в обороте

1. Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.

Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.

2. Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения.

3. Залогодатель товаров в обороте обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции.

4. При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения.

1. Содержание комментируемой статьи позволяет выделить несколько основополагающих признаков залога товаров в обороте:

а) в договоре о залоге товара в обороте должны быть отражены вид и иные родовые признаки заложенного товара, общая стоимость предмета залога, место, в котором находится товар;

б) заложенные товары остаются у залогодателя;

в) залогодатель должен вести книгу записей залога;

г) залог товаров в обороте не обладает правом следования, то есть с выбытием заложенного имущества из собственности (хозяйственного ведения) залоговое право прекращается;

д) залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что его стоимость не изменится. Неясной является природа договора, когда в нем оговорено, что залогодатель в течение периода обеспечения не должен допускать снижения стоимости заложенного имущества ниже определенной суммы и не имеет права при этом изменять состав предмета залога (к примеру, если предметом залога является золото, уран и т.п.). По всей видимости, здесь также должна идти речь о залоге товаров в обороте.

2. Как показывает практика, уязвимым местом данного вида залога является то, что отсутствуют какие бы то ни было гарантии защиты интересов кредитора, если залогодатель, реализовавший товары, не приобретает других товаров взамен реализованных. Залогодержатель в таком случае фактически теряет права, принадлежащие ему в силу залогового обязательства. Казкоммерцбанк в качестве залога товара в обороте получил от залогодателя определенное количество металла. Залогодатель впоследствии продал металл, не произведя его замену другим товаром. Казкоммерцбанк потребовал преимущественного получения долга перед другими кредиторами. Но такое требование нельзя признать обоснованным, залогодержатель в этом случае утратил свои преимущественные права и может удовлетворить свои претензии только в порядке общей очередности.

3. Следует подчеркнуть, что по своей природе договоры залога товаров в обороте и залога товаров в переработке являются разными по своей экономической сути. При залоге товаров в обороте залогодатель имеет право заменить одни товары на другие в пределах, обусловленных договором. При залоге товаров в переработке залогодатель имеет право переделывать заложенное имущество в пределах, предусмотренных договором. Однако, поскольку условия их правового регулирования одинаковы, то в Законе они объединены в рамках одного общего вида залога.

Статья 328. Залог вещей в ломбарде

1. Принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных кредитов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями — ломбардами, имеющими на это лицензию.

2. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета.

3. Закладываемые вещи передаются ломбарду. Ломбард обязан страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, устанавливаемой в соответствии с ценами на вещи такого рода и качества, обычно взимаемыми в торговле в момент их принятия в залог.

Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.

4. Ломбард несет ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей, если не докажет, что утрата или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы.

5. В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество. После этого требования ломбарда к должнику-залогодателю погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

6. Правила кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей, а также порядок лицензирования ломбардов устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом законодательными актами.

7. Условия договора о залоге вещей в ломбарде, ограничивающие права залогодателя по сравнению с правами, предоставленными ему настоящим Кодексом и соответствующим законодательным актом, недействительны с момента заключения договора. Вместо таких условий применяются соответствующие положения настоящего Кодекса и законодательного акта.

1. Положение «о ломбардах» утверждено Правлением Национального банка Республики Казахстан 29 августа 1997 г. С его принятием утратило силу Положение о ломбардах от 16 ноября 1995 г.

Положение определяет ломбард как юридическое лицо, не являющееся банком, которое на основании лицензии Национального банка правомочно проводить ряд банковских операций и видов деятельности. К таким операциям и видам деятельности относятся:

ломбардные операции: предоставление краткосрочных кредитов под залог депонируемых легкореализуемых ценных бумаг и движимого имущества;

покупка, прием в залог, учет, хранение и продажа монет из драгоценных металлов (золота, серебра, платины, металлов платиновой группы), а также ювелирных изделий, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни;

сейфовые операции: услуги по хранению ценных бумаг, документов и ценностей клиентов, включая сдачу в аренду сейфовых ящиков, шкафов и помещений;

сдача в аренду имущества с сохранением права собственности арендодателя на сдаваемое в аренду имущество на весь срок действия договора (лизинга);

реализация заложенного имущества в соответствии с требованиями законодательства.

По сравнению с ранее существующим перечнем допускаемых для ломбарда видов деятельности, ныне действующий перечень содержит указание на принятие в залог движимых вещей, без ограничения их видов, в то время как ранее не допускалась выдача ломбардами ссуд под залог автомашин. Среди видов деятельности ломбарда не упоминается проведение ссудных операций. Такую деятельность следует, по нашему мнению, признавать нарушающей специальную правоспособность ломбарда и применять соответствующие нормы ГК о признании сделок подобного рода недействительными.

Вопрос о допустимости той или иной деятельности ломбарда может иметь значительную практическую остроту. В этой связи остановимся на споре, рассмотренном Восточно-Казахстанским областным судом.

АО «Корпорация «ВК Цветмет» заключило с негосударственным ломбардом «Гарант» договор, по которому ломбард обязался продать корпорации медный концентрат на 336340 долларов США по курсу в тенге на день поступления оплаты. Ломбард заключил договор с АО «Зыряновский свинцовый комбинат», по которому предоставил последнему краткосрочную беспроцентную ссуду в 20 млн. тенге для выплаты зарплаты работникам комбината с обеспечением возврата ссуды залогом в виде медного концентрата. АО «Корпорация «ВК Цветмет» произвело в безналичной форме предоплату за медный концентрат ломбарду, а ломбард в это же время внес в кассу АО «Зыряновский свинцовый комбинат» наличные деньги.

Реальная подоплека таких отношений между всеми участниками состояла в том, что на АО «Зыряновский свинцовый комбинат» в связи с невыплатой зарплаты сложилась предзабастовочная ситуация и руководство комбината искало помощи у руководства области и города, а также в банковских структурах с целью изыскания наличных денег. АО «Корпорация «ВК Цветмет» не располагало наличными деньгами, поэтому в качестве посредника, обладавшего наличностью, был привлечен ломбард «Гарант», который, по существу, продал наличные деньги за безналичные с тем, чтобы покупатель медного концентрата мог рассчитаться ими с продавцом. АО «Зыряновский свинцовый комбинат» получило разрешение налоговой инспекции на реализацию своей продукции за наличный расчет.

2. Ломбард как юридическое лицо имеет ряд особенностей. К ним относятся:

а) ломбард не может создаваться в организационно-правовой форме открытого акционерного общества;

б) ломбард не вправе создавать филиалы, представительства и дочерние ломбарды;

в) независимо от организационно-правовой формы ломбарда минимальный размер уставного фонда устанавливается Правлением Национального банка.

В отличие от Положения о ломбардах 1995 года иностранные физические и юридические лица и лица без гражданства ныне могут быть учредителями ломбарда. Таким образом, устранено необоснованное ограничение правоспособности иностранных субъектов и лиц без гражданства.

Нетрудно заметить в некоторых из названных особенностей их несоответствие нормативным актам более высокого уровня и отход от общепринятых правовых принципов. Например, Положение предусматривает для ломбарда иной размер уставного капитала, чем в других хозяйственных товариществах. Установленный запрет быть руководителем или главным бухгалтером ломбарда лицам, не имеющим высшего или среднего специального образования, для частной формы собственности вообще не нужен, так как одна из главенствующих идей частной собственности — идея господства собственника над вещами, что включает в себя и выбор методов управления ею, управляющих субъектов и т.д.

3. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета.

_________________________________ _____________________________

(наименование ломбарда / пункта)(место нахождения ломбарда / пункта)

ЗАЛОГОВЫЙ БИЛЕТ №

1. Ф.И.О. залогодателя _________________________________________________________________________________

2. Данные документа, удостоверяющего личность___________________________________________________________

3. Место постоянного проживания _______________________________________________________________________

(страна, наименование

______________________________________________________________________________________________________

административно-территориальной единицы (область, город) почтовый индекс,

______________________________________________________________________________________________________

улица, телефон

4. Наименование залога и его описание:____________________________________________________________________

5. Сумма оценки залога __________________________________________________________________________________

(цифрами и прописью)

6. Срок залога___________________________________________________________________________________________

7. Сумма выданной ссуды________________________________________

(цифрами и прописью)

8. Суммы вознаграждения за выдачу ссуды __________________________________________________________________

(цифрами и прописью)

9. Общая сумма __________________________________________________________________________________________

(цифрами и прописью)

10. Дата выдачи ссуды ___________________________________________

11.Дата погашения ссуды _________________________________________

В случае непогашения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества.

Настоящий договор составлен в 2-х экземплярах.

С условиями залогового билета ознакомлен и один экземпляр получил.

Залогодатель _________________________________________

Приемщик ___________________________________________

Печать ломбарда

4. Пункт 5 комментируемой статьи предоставляет ломбарду право продать заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса.

Постановлением Правительства РК от 12 мая 1999 г. «Об утверждении Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей» предусмотрено, что для получения исполнительной надписи ломбардом представляются:

1) залоговый билет;

2) документ, выданный ломбардом, подтверждающий сумму и срок задолженности, исчисляемый по истечении льготного месячного срока;

3) письменное предупреждение, направленное должнику о сумме задолженности и сроке ее погашения, с распиской должника о получении предупреждения.

5. Пункт 6 комментируемой статьи относит определение порядка лицензирования ломбардов и правил кредитования граждан ломбардами к уровню законодательных актов. В действительности этот порядок определен банковскими правилами.

Процедура лицензирования ломбардов изложена в Положении о ломбардах. Предусмотрены некоторые специфические основания для отказа в выдаче разрешения на открытие ломбарда, например, неустойчивость финансового положения учредителей ломбарда.

Национальный банк может приостановить или аннулировать лицензию при допущенных ломбардом нарушениях, перечень которых назван в Положении.

6. Пункт 7 комментируемой статьи запрещает в договоре залога вещей в ломбарде ограничивать права залогодателя по сравнению с правами предоставленными ему ГК и иными законодательными актами. Горсуд г. Алматы рассмотрел в кассационном порядке дело по иску Иванова к ТОО «Алтын-Ломбард». Истец передал ломбарду в обеспечение полученной ссуды золотой перстень с красным камнем. Через пять дней после истечения срока возврата ссуды Иванов обратился к ломбарду с требованием о возврате кольца, однако выяснилось, что его кольцо уже было реализовано. Истец потребовал от ответчика возместить ему стоимость кольца и моральный ущерб, поскольку кольцо предназначалось для свадебного подарка его дочери. Горсуд совершенно обоснованно отметил, что условие договора залога (залогового билета) о реализации заложенного имущества ломбардом по истечении трех дней после установленного в договоре срока возврата ссуды недействительно как несоответствующее п. 7, 5 ст. 328 ГК.

При этом мы в обязательном порядке настаиваем указывать в договоре совместного владения пользовании (этот договор заключается между собственниками)непосредственные части того чем каждый собственник владеет
Это ни от чего не гарантирует и никаких примуществ кредитору не дает при обращении взыскания.
Согласно п. 2 ст. 246 ГК РФ участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распорядиться, в том числе и отдать в залог, своей долей, с соблюдением при ее возмездном отчуждении правил о преимущественном праве приобретения.
Пункт 2 ст. 7 комментируемого Федерального закона предусматривает, что участник общей долевой собственности может заложить свою долю в праве на общее имущество без согласия других собственников.
При этом в случае обращения по требованию залогодержателя взыскания на эту долю при ее продаже применяются правила о преимущественном праве приобретения доли, а также правила обращения взыскания на долю в общем имуществе.
В соответствии со ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.
Публичные торги для продажи доли в праве общей собственности при отсутствии согласия на это всех участников долевой собственности могут проводиться в случаях, когда кредитор требует продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга, и в иных случаях, предусмотренных законом.
Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество — в течение 10 дней со дня извещения, то продавец вправе продать свою долю любому лицу.
При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
Уступка преимущественного права покупки доли не допускается.
«Комментарий к Федеральному закону от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»
(постатейный)
(3-е издание, переработанное и дополненное)
(Зюзин В.А., Королев А.Н.)
(«Юстицинформ», 2008)
Порядок обращения взыскания на долю в праве собственности.
В соответствии с комментируемой статьей в случае обращения по требованию залогодержателя взыскания на эту долю при ее продаже применяются правила ст. 250 и 255 ГК РФ о преимущественном праве покупки, принадлежащем остальным собственникам, и об обращении взыскания на долю в праве общей собственности, за исключением случаев обращения взыскания на долю в праве собственности на общее имущество жилого дома (ст. 290 ГК РФ) в связи с обращением взыскания на квартиру в этом доме.
Порядок обращения взыскания на долю регулируется ст. 250, 255 ГК РФ, при этом указанные статьи носят общий характер и распространяются на все случаи обращения взыскания на долю, независимо от того, заложена эта доля или же взыскание на нее обращается в процессе исполнительного производства. Закон об ипотеке вообще никак не рассматривает вопрос обращения взыскания на заложенную долю.
В соответствии со ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Публичные торги для продажи доли в праве общей собственности при отсутствии согласия на это всех участников долевой собственности могут проводиться в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 255 ГК РФ, и в иных случаях, предусмотренных законом.
Согласно ст. 255 ГК РФ кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у собственника другого имущества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания.
Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.
В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.
При чтении этих статей возникают вопросы:
1. Возможно ли обращение взыскания на долю без выдела этой доли, и если возможно, то в каком порядке должно осуществляться такое обращение взыскания?
2. Означают ли данные нормы, что обращение взыскания на долю (а соответственно, и залог доли) возможно только по обязательствам самого залогодателя, но не третьих лиц?
3. Означают ли данные нормы, что при обращении взыскания на заложенную долю предъявлению иска об обращении взыскания должны предшествовать определенные действия залогодержателя?
4. Как может быть реализовано право преимущественной покупки сособственников в случае обращения взыскания на заложенную долю?
Попробуем ответить на эти вопросы.
Обращение взыскания без выдела доли.
Тот же ГК РФ предоставляет участнику долевой собственности довольно широкие права по распоряжению долей в праве собственности — он может продать свою долю, а может (по соглашению с иными сособственниками) выделить долю в натуре и продавать уже имущество, выделенное в натуре. Логично было бы предположить, что и залогодержатель вправе по своему выбору обратить взыскание либо на долю без выделения ее в натуре, либо на долю, выделенную в натуре.
Но из ст. 255 ГК РФ этого не следует: данная статья не содержит указаний типа «если иной порядок не предусмотрен законом». При ее буквальном анализе получается, что такого выбора залогодержатель лишен, и алгоритм действий залогодержателя при обращении взыскания на долю должен быть следующим. Если доля может быть выделена в натуре и собственники не отказываются выделять заложенную долю:
1) подача иска об исполнении обязательства, обеспеченного ипотекой;
2) обращение взыскания на все иное имущество должника, на которое только может быть обращено взыскание, и получение акта о невозможности исполнения;
3) предъявление залогодержателем сособственникам требования о выделе доли залогодателя;
4) выделение доли залогодателя в натуре;
5) регистрация права собственности залогодателя на выделенное в натуре имущество;
6) подача иска об обращении взыскания на выделенное в натуре имущество.
Если выделение доли невозможно или сособственники отказываются выделять долю залогодателя:
1) подача иска об исполнении обязательства, обеспеченного ипотекой;
2) обращение взыскания на все иное имущество должника, на которое только может быть обращено взыскание, и получение акта о невозможности исполнения;
3) предъявление залогодержателем собственникам требования о выделе доли залогодателя;
4) отказ собственников от выделения доли залогодателя;
5) предъявление залогодержателем требования к собственникам о выкупе доли залогодателя (по всей видимости, соответствующей оценке доли по договору ипотеки — по крайней мере никаких иных оценок до установления начальной продажной цены судом не существует);
6) получение отказа от всех собственников от выкупа доли залогодателя;
7) подача в суд иска об обращении взыскания на заложенную долю.
—-T———————————T————————————¬
¦ N ¦ Вопросы, входящие в ¦ Документы, из которых ¦
¦п/п¦ предмет доказывания ¦ устанавливаются факты, входящие ¦
¦ ¦ ¦ в предмет доказывания ¦
+—+———————————+————————————+
¦ 1. Общие вопросы ¦
+—T———————————T————————————+
¦1.1¦Обеспечение залогом обязательств¦1. Договор, из которого возникло ¦
¦ ¦самого залогодателя, а не ¦обеспечиваемое обязательство. ¦
¦ ¦третьего лица. ¦2. Договор залога. ¦
+—+———————————+————————————+
¦1.2¦Отсутствие у должника иного ¦Акт судебного пристава-исполнителя о¦
¦ ¦имущества, на которое может быть¦невозможности взыскания. ¦
¦ ¦обращено взыскание. ¦ ¦
+—+———————————+————————————+
¦1.3¦Предъявление залогодержателем ¦1. Письменное требование ¦
¦ ¦сособственникам требования о ¦залогодержателя о выделении в натуре¦
¦ ¦выделе доли залогодателя. ¦доли залогодателя. ¦
¦ ¦ ¦2. Выписка из ЕГРП, из которой ¦
¦ ¦ ¦усматривается, кто на момент ¦
¦ ¦ ¦предъявления требования являлся ¦
¦ ¦ ¦сособственником имущества. ¦
¦ ¦ ¦3. Документы, подтверждающие ¦
¦ ¦ ¦вручение всем сособственникам ¦
¦ ¦ ¦указанного требования ¦
¦ ¦ ¦залогодержателя (расписки, ¦
¦ ¦ ¦уведомления о вручении и т.д.). ¦
+—+———————————+————————————+
¦ 2. Если доля залогодателя может быть выделена в натуре ¦
+—T———————————T————————————+
¦2.1¦Какое имущество выделено ¦Соглашение сособственников о ¦
¦ ¦залогодателю в натуре. ¦выделении доли залогодателя. ¦
+—+———————————+————————————+
¦2.2¦Факт регистрации права ¦Выписка из ЕГРП. ¦
¦ ¦собственности залогодателя на ¦ ¦
¦ ¦имущество, выделенное в натуре. ¦ ¦
+—+———————————+————————————+
¦ 3. Если доля залогодателя не может быть выделена ¦
+—T———————————T————————————+
¦3.1¦Невозможность выдела доли в ¦Заключение строительно-технической ¦
¦ ¦натуре. ¦экспертизы. ¦
+—+———————————+————————————+
¦3.2¦Если доля может быть выделена, ¦Письменные отказы всех ¦
¦ ¦но сособственники отказываются ¦сособственников от выделения доли ¦
¦ ¦это сделать — отказ ¦залогодателя в натуре. ¦
¦ ¦сособственников от выкупа доли ¦ ¦
¦ ¦залогодателя. ¦ ¦
+—+———————————+————————————+
¦3.3¦Рыночная цена доли на момент ¦Отчет независимого оценщика, срок ¦
¦ ¦предъявления требования о ¦действия которого на момент ¦
¦ ¦выкупе. ¦предъявления требования не ¦
¦ ¦ ¦окончился. ¦
¦ ¦ ¦ ¦
+—+———————————+————————————+
¦3.4¦Предъявление залогодержателем ¦1. Письменное требование ¦
¦ ¦требования к сособственникам о ¦залогодержателя о выкупе доли ¦
¦ ¦выкупе доли залогодателя. ¦залогодателя. ¦
¦ ¦ ¦2. Выписка из ЕГРП, из которой ¦
¦ ¦ ¦усматривается, кто на момент ¦
¦ ¦ ¦предъявления требования являлся ¦
¦ ¦ ¦сособственником имущества. ¦
¦ ¦ ¦3. Документы, подтверждающие ¦
¦ ¦ ¦вручение всем сособственникам ¦
¦ ¦ ¦указанного требования ¦
¦ ¦ ¦залогодержателя (расписки, ¦
¦ ¦ ¦уведомления о вручении и т.д.). ¦
+—+———————————+————————————+
¦3.5¦Получение отказа от всех ¦Письменные отказы всех ¦
¦ ¦сособственников от выкупа доли ¦сособственников от выкупа ¦
¦ ¦залогодателя. ¦доли залогодателя. ¦
L—+———————————+————————————-
Из всего вышесказанного следует, что:
1) обращению взыскания на заложенную долю должны предшествовать все вышеуказанные действия;
2) никаких иных случаев, упоминаемых в ст. 250 ГК РФ, не существует;
3) обращение взыскания на долю (а соответственно, и залог доли) возможно только по обязательствам самого залогодателя, но не третьих лиц.
Порядок реализации права преимущественной покупки в случае обращения взыскания на заложенную долю.
Как уже говорилось выше, в соответствии с комментируемой статьей при обращении взыскания на заложенную долю должно соблюдаться правило о преимущественном праве покупки. Но, установив это требование, Закон об ипотеке не разъяснил, как должно быть выполнено это требование и как это сочетается с правилами о порядке реализации заложенного имущества с торгов. Естественно, комментируемая статья с нормами о порядке реализации заложенного имущества не сочетается никак.
В соответствии со ст. 250 ГК РФ продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество — в течение десяти дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
Это, естественно, никак не сочетается с порядком реализации заложенного имущества:
1) залогодатель никак не может заранее знать, на каких условиях он будет продавать долю, ведь предмет залога продается не по начальной продажной цене (если никто не предложил надбавки против начальной продажной цены, торги признаются несостоявшимися), а какую цену предложат участники торгов, выясняется только в процессе проведения торгов;
2) если исходить из того, что залогодатель должен извещать сособственников после проведения торгов, то месяц, имеющийся у сособственников на обдумывание, никак не соотносится с пятидневным сроком после проведения торгов, в течение которого должен быть заключен договор с победителем торгов;
3) нормами ГК РФ и Закона об ипотеке, предусматривающими порядок проведения торгов вообще и в процессе реализации заложенного имущества, не предусмотрено заключение договора купли-продажи с кем-либо иным, кроме победителя торгов, и никакие исключения для продажи доли в праве собственности данными нормами не установлены.
Теперь попробуем разобраться с тем, каким образом может быть реализовано право преимущественной покупки. Возможны следующие варианты.
1. По окончании торгов залогодатель обязан известить сособственников об условиях, предложенных победителем торгов, и предложить заключить договор купли-продажи на этих условиях. Как мы уже отмечали выше, такое толкование не соответствует нормам, регулирующим обращение взыскания на заложенное имущество.
2. В.С. Буров полагает, что «за остальными (т.е. всеми, кроме должника) собственниками закреплено преимущественное право покупки доли в праве на их общее недвижимое имущество, сформулированное в общем виде в ст. 250 ГК РФ. Так, на публичных торгах или аукционе такие собственники признаются победителями в случае, когда предлагают равную цену с иными участниками» 1>.
———————————
——————————————————————
КонсультантПлюс: примечание.
Комментарий к Федеральному закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (под ред. И.Д. Грачева) включен в информационный банк согласно публикации — ИНФРА-М-НОРМА, 1999.
——————————————————————
1> Комментарий к Федеральному закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)» / Под ред. И.Д. Грачева. С. 18.
Но и для такого толкования нет никаких оснований — ни ГК РФ, ни Закон об ипотеке не устанавливают возможности заключения по результатам торгов договора купли-продажи в случае, если несколько лиц предложили одинаковую цену.
3. После заключения договора с победителем торгов залогодатель обязан уведомить остальных сособственников, и те вправе требовать перевода на себя прав покупателя в срок, установленный ст. 250 ГК РФ. Впрочем, и это невозможно без нарушения правил проведения торгов.
Никакого выхода из этой тупиковой ситуации на настоящий момент не существует: в случае предоставления сособственникам права преимущественной покупки будет нарушаться порядок проведения торгов, а соответственно, и права победителя торгов; если же не нарушать порядок проведения торгов, то нарушается право сособственников на преимущественную покупку имущества.
Представляется, что право преимущественной покупки реализуется сособственниками до обращения взыскания на долю, поскольку, как мы уже говорили ранее, если доля залогодателя не может быть выделена в натуре или если сособственники отказываются ее выделить, то сособственникам должно быть предъявлено требование о выкупе доли залогодателя и получен их отказ от выкупа. Думается, что предъявление такого требования и является реализацией права преимущественной покупки.
«Комментарий к Федеральному закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)»
(постатейный)
(Наумова Л.Н.)
(«Волтерс Клувер», 2008)

Доля участника ООО (или ее часть) в уставном капитале может быть передана в залог. На это у участников Общества с ограниченной ответственностью есть права, которые предусматриваются Законом (14-ФЗ).

Доля может быть передана в залог, как другому участнику, так и третьему лицу. Передача доли третьему лицу может быть осуществлена только в случае, если такая возможность предусмотрена Уставом Общества, а также подтверждена решение Общего собрания участников. Такое решение должно быть принято большинством голосов Общего собрания участников ООО. Но если в Уставе Общества прописано большее количество необходимых голосов для принятия такого решения, то следует руководствоваться Уставом. Важно помнить, что голос участника, доля которого передается третьему лицу, не участвует в голосовании, т.е. для определения результатов голосования его голов не учитывается.

Договор о передаче доли в залог

Для передачи доли или ее части в залог необходимо заключить соответствующий договор. Такой договор подлежит обязательному нотариальному заверению с соблюдение строгой формы договора. В противном случае такой договор признается недействительным, как и сама сделка по передачи доли в залог.

Нотариально заверенный договор о передаче доли участника ООО в залог должен быть передан нотариусом сторонам сделки в течение трех дней.

Регистрация передачи доли участника ООО в залог

Также передачу доли в уставном капитале ООО необходимо зарегистрировать. Регистрация передачи доли производится уполномоченным органом. В Москве это МИФНС №46.

Порядок регистрации передачи доли участника ООО в залог следующий:

После нотариального заверения договора передачи доли нотариус обязан в течение 3 дней передать (подать) соответствующий комплект документов в орган осуществляющий государственную регистрацию юр.лиц.

Подать в рег.орган необходимо заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Заявление должно быть подписано участником Общества, который осуществляет передачу доли или ее части, т.е. залогодателем. В заявлении обязательно должен быть указан вид обременения (залога) и срок, в течение которого будет действовать обременение.

Комплект документов передается нотариусом в регистрирующий орган непосредственно, либо отправляется по почте. Также для этого может быть использована факсимильная связь или средства интернета.

Далее уже регистрирующий орган в течение трех дней после получения комплекта документов о передаче доли или ее части в залог обязан внести в ЕГРЮЛ запись об обременении залогом доли определенного участника ООО с указание срока обременения.

Погасить запись в ЕГРЮЛ о передачи доли в залог можно подав в регистрирующий орган соответствующего заявления. При этом такое заявление должно быть подписано как залогодателем, так и залогодержателем. Также основание для погашения записи о передачи доли в залог может служить решение суда, которое вступило в силу.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *