Простое товарищество

При создании простого товарищества каждый участник (организация или предприниматель) должен внести вклад в совместную деятельность (ст. 1041 ГК РФ). Вкладом может быть любое имущество: деньги, основные средства, материалы, товары, ценные бумаги, нематериальные активы и т. п. (п. 1 ст. 1042 ГК РФ).

Внесенное каждым товарищем имущество, которым он владел на праве собственности, является общей долевой собственностью (абз. 1 п. 1 ст. 1043 ГК РФ). Если товарищ вносит имущество, которым он обладал на ином вещном праве (например, арендованное имущество или предметы лизинга), такое имущество признается общим, используемым в интересах всех товарищей (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК РФ).

Содержание договора о совместной деятельности

В договоре о совместной деятельности нужно определить:

  • денежную оценку вклада каждого участника. Если она не указана в договоре, вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК РФ);
  • обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей (п. 4 ст. 1043 ГК РФ);
  • порядок пользования общим имуществом товарищества (п. 3 ст. 1043 ГК РФ).

Документальное оформление

Порядок оформления первичных документов при поступлении имущества в совместную деятельность (простое товарищество) законодательно не определен. На практике составляются те же документы, что и при выбытии активов, не связанных с их реализацией. Например, при передаче основного средства участник товарищества может предоставить акты по форме № ОС-1, при передаче товаров или материалов – накладную по формам № ТОРГ-12 или № М-15 соответственно. Однако применять унифицированные формы не обязательно.

Обособленный учет имущества

Товарищ, ведущий общий учет, должен обеспечить обособленный учет имущества, вносимого участниками товарищества в качестве вкладов в совместную деятельность. Для этого ему необходимо использовать отдельный баланс (п. 18 ПБУ 20/03).

Бухучет

Имущество (имущественные права), поступившее в качестве вклада в совместную деятельность (простое товарищество), отражается участником, ведущим общий учет, в отдельном балансе на счете 80 «Вклады товарищей» в оценке, предусмотренной договором (п. 18 ПБУ 20/03). Это правило распространяется и на имущество (имущественные права), переданное в совместную деятельность самим участником простого товарищества, который ведет общий учет.

Передача вклада участником, ведущим общий учет, не признается его расходом и отражается в составе финансовых вложений.

Поступление вкладов не признается доходом простого товарищества (п. 2 ПБУ 9/99). В обособленном учете поступление вкладов по договору о совместной деятельности отразите проводкой (в зависимости от того, какое имущество является вкладом: деньги, товары, материалы и т. д.):

Дебет 51 (50, 41, 01, 10…) Кредит 80
– поступило имущество в качестве вклада по договору простого товарищества.

Если в качестве вклада в совместную деятельность передаются основные средства или нематериальные активы, амортизация этих объектов у передающей стороны прекращается. С месяца, следующего за тем, в котором эти объекты были переданы простому товариществу, амортизацию по ним должен начислять участник, ведущий общий учет. Для этого нужно установить новый срок полезного использования объектов и выбрать порядок начисления амортизации.

Об этом сказано в абзаце 4 пункта 18 ПБУ 20/03.

Товарищ, ведущий общий учет, должен обеспечить обособленный бухучет вкладов всех участников, а также общих активов и обязательств. Для этого ему необходимо использовать отдельный баланс (п. 18 ПБУ 20/03). Кроме того, товарищ, ведущий общий учет, должен передавать остальным товарищам информацию, необходимую им для расчета налога на имущество.

Уплата налогов

Простое товарищество не регистрируется в налоговой инспекции и не является плательщиком налогов (ст. 19 НК РФ). Это объясняется тем, что участники договора совместной деятельности не образуют новое юридическое лицо (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Все налоги (в т. ч. с доходов и имущества, полученных в рамках совместной деятельности) каждый участник простого товарищества обязан платить самостоятельно. Товарищ, ведущий общий учет, должен лишь представить для этого необходимую информацию. Исключение составляет НДС, начисленный по операциям простого товарищества. Его должен рассчитать и перечислить в бюджет участник, ведущий общий учет (ст. 174.1 НК РФ).

Порядок расчета остальных налогов при поступлении имущества в качестве вклада в простое товарищество зависит от того, какую систему налогообложения применяет организация.

ОСНО: налог на прибыль

При расчете налога на прибыль поступление имущества в качестве вклада в совместную деятельность доходом не признается (подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Организация-участник, которой поручено ведение общих дел простого товарищества, должна обеспечить раздельный налоговый учет доходов и расходов:

  • по совместной деятельности;
  • по собственным операциям.

Это следует из положений пункта 3 статьи 278 Налогового кодекса РФ.

Пример отражения в бухучете и при налогообложении вкладов в простое товарищество. Организация применяет общую систему налогообложения и ведет общий учет товарищества

В марте ООО «Альфа» и ООО «Торговая фирма «Гермес»» заключили договор простого товарищества, по которому «Альфа» передает в качестве вклада в совместную деятельность основное средство. Оценка основного средства, согласованная участниками в договоре, составляет 150 000 руб. «Гермес» внес в качестве вклада в простое товарищество денежные средства в сумме 100 000 руб.

По данным бухгалтерского и налогового учета «Альфы»:

  • остаточная стоимость основного средства на момент передачи в совместную деятельность – 110 000 руб.;
  • первоначальный срок использования основного средства, установленный ранее «Альфой», – 48 месяцев;
  • срок эксплуатации основного средства – 12 месяцев.

Основное средство было передано в простое товарищество 31 марта на основании акта по форме № ОС-1.

Ведение учета общего имущества было поручено «Гермесу». Он установил для целей бухгалтерского и налогового учета единый срок полезного использования основного средства – 36 месяцев. Эксплуатация имущества, переданного в совместную деятельность, началась в апреле. «Гермес» применяет линейный метод начисления амортизации в налоговом и бухгалтерском учете.

Ежемесячная норма амортизации по основному средству составляет 2,7778 процента.

Сумма ежемесячной амортизации основного средства составляет:

  • в бухгалтерском учете – 4167 руб. (150 000 руб. × 2,7778%);
  • в налоговом учете – 3056 руб. (110 000 руб. × 2,7778%).

Передача денежных средств в качестве вклада в совместную деятельность отражена в бухучете «Гермеса» проводкой:

Дебет 58-4 Кредит 51
– 100 000 руб. – внесен вклад в совместную деятельность.

В бухучете товарищества (на отдельном балансе) «Гермес» сделал следующие проводки.

В марте:

Дебет 51 Кредит 80
– 100 000 руб. – отражено поступление вклада в простое товарищество в виде денежных средств от «Гермеса»;

Дебет 01 Кредит 80
– 150 000 руб. – отражено поступление вклада в простое товарищество в виде основного средства.

Ежемесячно в течение срока действия договора простого товарищества (начиная с апреля):

Дебет 20 Кредит 02
– 4167 руб. – начислена амортизация по объекту основных средств.

Ситуация: кто должен начислять в налоговом учете амортизацию по основному средству, переданному в качестве вклада в совместную деятельность (простое товарищество)?

Представители налоговой службы считают, что амортизацию по основным средствам, переданным в качестве вклада в простое товарищество, должен начислять участник, ведущий общий учет. Участники, передавшие свои основные средства для использования в простом товариществе, на период совместной деятельности прекращают амортизацию этих объектов. Такая точка зрения основана на положениях статьи 278 Налогового кодекса РФ, согласно которым прибыль от совместной деятельности должен рассчитывать и распределять между товарищами именно участник, ведущий общий учет. Такие рекомендации, в частности, приведены в письме УМНС России по г. Москве от 15 декабря 2003 г. № 23-10/2/69744. Кроме того, финансовое ведомство не отрицает возможность начислять амортизацию по таким объектам участником товарищества, который ведет учет (письмо Минфина России от 16 апреля 2013 г. № 03-03-06/1/12738).

Статьей 278 Налогового кодекса РФ установлены лишь особенности определения налоговой базы по доходам, полученным участниками договора простого товарищества. Поэтому налоговый учет доходов и расходов для определения прибыли по совместной деятельности товарищ, ведущий общий учет, должен организовать по правилам главы 25 Налогового кодекса РФ. Следовательно, амортизацию по основным средствам, переданным в совместную деятельность, нужно начислять с учетом положений статей 256–259 Налогового кодекса РФ, а именно:

  • начинать начисление амортизации надо с 1-го числа месяца, следующего за тем, в котором основное средство получено и введено в эксплуатацию в рамках деятельности товарищества (п. 4 ст. 259 НК РФ);
  • при использовании линейного метода амортизации срок полезного использования объекта можно определить с учетом периода его эксплуатации у прежнего владельца (п. 7 ст. 258 НК РФ);
  • при определении стоимости объекта товарищ, ведущий общий учет, может руководствоваться пунктом 1 статьи 277 Налогового кодекса РФ, который регулирует порядок определения стоимости основных средств, полученных в качестве вклада в уставный капитал. То есть первоначальной стоимостью основных средств, переданных в совместную деятельность, будет их остаточная стоимость, отраженная в налоговом учете участников, которые вносили это имущество в простое товарищество (с учетом расходов, связанных с передачей имущества).

Совет: есть аргументы, позволяющие организациям не прекращать начисление амортизации на имущество, переданное в качестве вклада в совместную деятельность (простое товарищество). Они заключаются в следующем.

Налоговый кодекс РФ не содержит оснований для исключения имущества, переданного по договору о совместной деятельности, из состава амортизируемого имущества у участников (п. 1 ст. 256 НК РФ). Таким образом, формально каждый участник вправе продолжить начислять амортизацию в отношении объекта, переданного в качестве вклада.

Однако следование указанной позиции может привести к разногласию с проверяющим. В арбитражной практике есть пример судебного решения, принятого в пользу организации (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 7 декабря 2006 г. № Ф04-8138/2006(29022-А75-14)).

ОСНО: НДС

При получении имущества в качестве вклада в простое товарищество у участника, ведущего общий учет, право на вычет НДС не возникает. Положения пункта 11 статьи 171 Налогового кодекса РФ в данном случае не применяются.

ОСНО: налог на имущество

Организация-участник, на которую возложено ведение общих дел, не платит налог на имущество по основным средствам, полученным в качестве вклада в простое товарищество. Обязанность по его уплате лежит на товарищах, внесших такое имущество в совместную деятельность. Об этом сказано в пункте 1 статьи 377 Налогового кодекса РФ. Поэтому обязательства по налогу на имущество у товарища, ведущего общий учет, не отражаются ни в отдельном балансе, ни в обособленном налоговом учете.

УСН

Получение имущества в качестве вклада в совместную деятельность на расчет единого налога не влияет. Ни доходы, ни расходы в результате такой операции у организации не возникают. Это следует из положений статей 346.15 и 346.16 Налогового кодекса РФ.

Простое товарищество к организациям не относится, поэтому упрощенную систему налогообложения применять не может (п. 1 ст. 1041 ГК РФ, п. 1 ст. 346.11 НК РФ, письмо Минфина России от 22 декабря 2006 г. № 03-11-05/282). Поэтому товарищ, который ведет общие дела и применяет упрощенку, в отношении совместной деятельности должен применять общую систему налогообложения.

Организации, ведущие общий учет совместной деятельности и применяющие упрощенку, должны платить НДС по правилам статьи 174.1 Налогового кодекса РФ (абз. 1 п. 2 ст. 346.11 НК РФ). Однако при получении вклада в простое товарищество не возникают ни объект налогообложения, ни право на вычет входного НДС (подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 4 п. 3 ст. 39, подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).

ЕНВД

С деятельности, которая ведется на основании договора простого товарищества, организация не вправе платить ЕНВД (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ). В отношении операций, которые будут проводиться в рамках совместной деятельности, она должна применять общую систему налогообложения.

Преимущества и недостатки товарищества. Товарищество как 
Преимущества и недостатки товарищества 
Каждая из перечисленных организационных форм предпринимательства обладает рядом преимуществ и недостатков с точки зрения управления финансами. Например, для гражданина-предпринимателя достоинство этой формы заключается в простоте принятия решений. Однако существенно увеличивается и риск, так как предприниматель несет персональную ответственность всем своим имуществом по всем своим обязательствам. Здесь также снижаются и возможности маневренности капиталом, привлечения кредита. Хозяйственные товарищества и, в частности, товарищества на вере, хотя и обладают рядом налоговых преимуществ, но также несут и повышенные риски, связанные с их, по сути дела, неограниченной ответственностью, и требуют особых доверительных отношений между партнерами, что для России пока не характерно. 
Изучив преимущества и недостатки различных юридических форм организации бизнеса, Чарли принял решение основать акционерную компанию, или корпорацию. Главным мотивом его выбора корпоративной формы, а не, скажем, партнерства (товарищества) послужила финансовая ответственность. Молодой конструктор уяснил для себя, что, независимо от юридического термина, каким обозначается его компания, кредиторы всегда пользуются преимуществом первоочередного предъявления прав на активы компании, если она потерпит крах. Однако акционерная компания, как форма организации юридического лица, ограничивает риск ее владельцев суммой, которую они вложили в компанию. Иными словами, долевые собственники капитала компании, или, по-другому, акционеры корпорации, отвечают по ее обязательствам только в пределах той суммы, которую они инвестируют в предприятие. 
Сопоставьте преимущества и недостатки частного хозяйства, товарищества и акционерного общества. 
Что такое товарищества и какие существуют формы товариществ Каковы их преимущества и недостатки  
Преимущества и недостатки, 190-195 Товарищество, 186—187, 189-191,222-224 Товары и услуги, стоимость, 137 Товары, возврат, 
Полные товарищества на вере имеют те же преимущества и недостатки, что и полные товарищества. Дополнительным их преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они могут привлечь средства вкладчиков. Такой возможности полные товарищества не имеют. 
Коммандитное товарищество имеет те же недостатки, что и полное товарищество. Дополнительным его преимуществом является то, что для увеличения своего капитала оно может привлечь средства вкладчиков. 
Товарищество, или партнерство — это предприятие, которое на основе договора объединяет нескольких совладельцев дела, партнеров. Этот тип предприятия имеет очевидные преимущества объединяет финансовые ресурсы, что преодолевает недостаток индивидуального владения, каждый партнер вносит в дело свежие идеи и свой талант, они легко организуются, повышается специализация. Присущи этому типу предприятия и недостатки несовместимость в отдельных случаях интересов партнеров и возможность выхода партнера из дела, что может привести к распаду фирмы каждый партнер несет материальную ответственность не только за свои действия, но и за действия другого партнера часто ограниченными оказываются и размеры объединенного капитала. 
Как и у остальных организационно-правовых форм, у товарищества есть свои преимущества и свои недостатки. Для тех, кто хотел бы иметь компанию с гибкой структурой, объединяющую опыт и активы нескольких людей, а также предоставляющую им возможность совместно отвечать по обязательствам, нести риски и соответственно получать доход, товарищество является наиболее подходящей организационно-правовой формой. 
Преимущества, связанные с ограниченной ответственностью, возможностью передачи собственности, а также способность корпорации привлекать капитал сверх вкладов владельцев определили широкое распространение корпоративной формы организации бизнеса в течение последнего столетия. В условиях острой потребности в капитале, которая является неизменным спутником развитой экономики проявилась несостоятельность единоличной собственности и товарищества, в результате чего корпорация стала важнейшей организационной формой бизнеса. Как один из недостатков корпорации можно рассматривать порядок налогообложения, о котором мы поговорим позднее. Но даже в этом случае неудобство возникает только в определенных обстоятельствах. К менее значительным недостаткам относятся, например, затраты времени на регистрацию корпорации и бюрократическую волокиту, иногда имеющую место в процессе образования корпорации, а также комиссионный сбор, который уплачивается администрации штата за регистрацию корпорации. Таким образом, учредить корпорацию труднее, чем предприятие, находящееся в единоличной собственности, или товарищество. Однако это не является серьезным препятствием даже для средних предприятий. 
Согласно подразделу «S» Налогового кодекса США собственникам небольших корпораций, в которые входит 35 или менее акционеров, разрешается регистрироваться в форме корпорации, но для них устанавливаются такие налоговые ставки, как если бы эта корпорация была товариществом. Таким образом, собственники получают возможность использовать законные преимущества, распространяемые на корпорации, и вместе с тем они способны избежать недостатков этой формы организации бизнеса, связанных с налогообложением. Они просто объявляют любые корпоративные прибыли персональным доходом и платят соответствующий налог с этого дохода. Такой режим исключает двойное налогообложение, которому обычно подвержены дивидендные доходы (как правило, корпорация выплачивает дивиденды после налогообложения прибыли, и владельцы акций затем платят налоги с дивидендного дохода), которые получают владельцы таких корпораций. К тому же держатели акций такой корпорации могут в целях снижения объема выплачиваемых налогов уменьшать свой личный доход, вычитая из него на пропорциональной основе (согласно доле своих акций в акционерном капитале корпорации) убытки от основной деятельности корпорации. 
ТОВАРИЩЕСТВА ПОЛНЫЕ (ТОВАРИЩЕСТВА С НЕОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ) — фирмы, участники которых отвечают полностью своим имуществом по обязательствам своего предприятия. Преимущества У Т. п. есть свои плюсы и минусы. Финансовая сила складывается из капиталов нескольких вкладчиков свобода и оперативность действий дополнительные возможности в менеджменте ввиду участия в фирме нескольких предпринимателей. Недостатки неограниченная ответственность партнеров вероятность взаимного недоверия лиц в случае банкротства рискующих всем своим имуществом нехватка опыта. ТОВАРИЩЕСТВО — объединение лиц для предпринимательской деятельности, участ- 
Хозяйственное товарищество представляет собой объединение лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности. Товарищества создаются в том случае, когда в организации предприятия решают принять участие два или более партнера. Важным преимуществом товарищества является возможность привлечения дополнительного капитала. Помимо того, наличие нескольких владельцев позволяет осуществлять специализацию внутри предприятия на основе знаний и умений каждого из партнеров. Недостатки данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности каждый из участников несет равную материальную ответственность независимо от размеров его вклада. Кроме того, действия одного из партнеров являются обязывающими для всех остальных, даже если они не согласны с этими действиями. 
Деловые предприятия отличаются крайним разнообразием к этой категории относятся как гигантские корпорации, подобные General Motors, объем продаж которой в 1993 г. достиг 134 млрд дол., а численность занятых — 711 тыс. человек, так и местные специализированные магазины или семейные продуктовые лавки с одним-двумя служащими и ежедневным объемом продаж 100—150 дол. Такое разнообразие порождает необходимость классифицировать фирмы по некоторым критериям, таким, например, как правовой статус, отрасль деятельности, выпускаемая продукция, или размер. Рис. 5-4 демонстрирует распределение деловых предприятий по трем основным организационно-правовым формам 1) индивидуальная частная фирма 2) партнерство (товарищество) 3) корпорация. Давайте проведем различия и выделим преимущества и недостатки каждой формы. 

  • Поставить закладку
  • Посмотреть закладки

Коллектив НИИ частного права Каспийского университета завершает работу над первым томом Научно-практического комментария к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий мы пытаемся сделать комментарием нового типа, по образцу Комментариев к Германскому гражданскому уложению. Комментарий будет включать, помимо анализа норм комментируемой статьи, научные дискуссии и приведение широкого круга судебной и арбитражной практики с анализом достоинств и недостатков.

Чтобы читатель имел представление, как будет выглядеть новый комментарий, я предлагаю Вашему вниманию подготовленную мной одну из глав Комментария.

М. Сулейменов

Глава 12
Договор о совместной деятельности
(простое товарищество)

Комментарий к главе 12 ГК

1. Одной из особенностей ГК является размещение главы о совместной деятельности в Общей части, в то время как в ГК всех других стран СНГ она расположена в Особенной части в разделе «Обязательственное право».

За таким различным расположением главы о простом товариществе в ГК РК и ГК других стран СНГ стоят разные подходы к определению правовой природы отношений между сторонами договора о совместной деятельности.

Господствующей точкой зрения является признание этих отношений обязательственными.

Есть точка зрения (В.А. Белов), что отношения между участниками простого товарищества (отношения общей собственности) — это корпоративные отношения как отношения коллективной (совместной, общей) деятельности.

Нами была выдвинута теория, что из договора о совместной деятельности возникают не обязательственные, а вещные относительные отношения общей собственности. На этой концепции основана норма п.1 ст. 379 ГК о том, что «из договора может возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное правоотношение» (см. комментарий к ст. 379 ГК).

2. В теории гражданского права традиционно различают абсолютные и относительные правоотношения, а также вещные и обязательственные правоотношения. Однако нередко понятия «относительные» и «обязательственные» правоотношения отождествляются, что нельзя признать верным.

Конечно, обязательства всегда являются относительными правоотношениями, то есть конкретными правоотношениями между конкретными субъектами.

Но помимо обязательственных существуют и другие гражданские относительные правоотношения. К ним относятся, например, правоотношения между участниками общей собственности — вещные относительные правоотношения собственности (ст. 220 ГК), между соавторами — авторские относительные (п.3 ст.963 ГК), между наследниками — наследственные относительные (cт. 1076 ГК). Общим для этих отношений является наличие одного общего объекта (имущества или нематериального блага), на который в одинаковой мере или в соответствии с долями в этом объекте имеют права все участники правоотношения. Здесь нет, как в обязательстве, отношений между двумя противостоящими друг другу сторонами, участников нельзя назвать ни кредиторами, ни должниками, соглашение между ними направлено на достижение общей цели: владение, пользование и распоряжение общим имуществом, осуществление авторских прав на коллективное произведение, раздел наследственного имущества.

3. Наиболее интересным с рассматриваемой точки зрения является договор о совместной деятельности как одно из оснований возникновения права общей собственности.

Представляется, что договор о совместной деятельности порождает не обязательственные правоотношения, а правоотношения общей собственности. Здесь возникает право общей собственности участников (ст. 230 ГК).

Отношения между участниками общей собственности являются не абсолютными, как это обычно присуще отношениям собственности, а относительными правоотношениями, т.к. здесь имеет место конкретный, строго ограниченный круг участников правоотношения. Говорить об обязательстве в данном случае, видимо, не приходится.

В обязательстве налицо две стороны (должник и кредитор), противостоящие друг другу, имеющие взаимно противоположные цели и интересы. В отношениях между участниками общей собственности налицо несколько сторон, объединенных для достижения общей цели: создания и функционирования объекта общей собственности.

Таким образом, можно прийти к выводу о том, что договор о совместной деятельности порождает не обязательственные, а вещные относительные отношения участников общей собственности.

4. Однако возникает необходимость внести определенные коррективы в данную концепцию. Ведь право собственности — это вещное право, причем одно из вещных прав. Но есть и другие вещные права: право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право землепользования, право недропользования. Кроме того, понятие «имущество» шире, чем понятие «вещь». В состав имущества включаются, кроме вещей, также и имущественные права. Могут ли быть в составе общего имущества обязательственные и исключительные права?

На эти вопросы можно дать утвердительный ответ.

Что касается вещных прав лиц, не являющихся собственниками, то распространение на них режима общей собственности возможно на основании п.2 ст.195 ГК, закрепляющего, что к вещным правам применяются нормы о праве собственности, если иное не предусмотрено законодательством или не противоречит природе данного вещного права. Поэтому возможны право общего землепользования, право общего недропользования при соблюдении правил, установленных Законом о недрах и недропользовании, право общего хозяйственного ведения и право общего оперативного управления при соблюдении правил, установленных Законом о государственном имуществе.

Однако теоретически возможны также право общего обязательственного права (право на долю в ТОО, на бездокументарные акции), право общих исключительных прав (право на использование патента на изобретение).

Обязательным условием возникновения таких общих прав является передача этого имущества в общее обладание. Если это право землепользования, переданное в состав общего имущества, то оно должно быть переоформлено на всех участников договора о совместной деятельности. Если это право на долю участия в ТОО, то все участники простого товарищества должны быть зарегистрированы как участники ТОО в рамках этой доли. Если это право на использование патента на изобретение, то этим правом в равной мере пользуются все товарищи.

Надо подчеркнуть, что речь идет только об имущественных правах. Личные неимущественные права по своей правовой природе не могут быть переданы в обладание других лиц.

Правовым основанием распространения на общие имущественные права режима права общей собственности является аналогия закона. Дело в том, что подобная проблема уже возникала при разработке проекта Закона о государственном имуществе. Выяснилось, что у государства есть не только право государственной собственности в соответствии со ст. 192 ГК, но и иные имущественные права, в том числе обязательственные. Поэтому в Законе о государственном имуществе появилось понятие «имущественные права государства», а ст. 192 ГК была дополнена пунктом 7 следующего содержания:

«7. Положения настоящей статьи применяются соответственно к иным, кроме права собственности, гражданским правам на государственное имущество, если иное не предусмотрено законодательным актом Республики Казахстан о государственном имуществе или не противоречит существу гражданских прав».

Применив аналогию закона, предусмотренную ст. 6 ГК (см. комментарий), можно признать допустимым распространение действия норм об общей собственности на иные общие имущественные права.

Закрепление за участниками совместной деятельности не только прав общей собственности, но и иных общих имущественных прав получает применение в законодательстве РК. В частности, в п.3 ст.7 Закона от 31 января 2006 г. №134 -III «О частном предпринимательстве» закреплено, что «совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом».

5. Изложенная концепция находит отражение в судебной практике.

Приведем весьма характерный пример.

ЗАО «М» обратилось в суд с иском к ТОО «В» о понуждении к

исполнению обязательства, а именно, возложении на ответчика обязанности зарегистрировать ипотечный договор в уполномоченном государственном органе. Между сторонами был заключен договор о совместной деятельности по заготовке и переработке шкур овчины и выпуску изделий из пушнины и кожи. Взносом ЗАО «М» являлись основные и оборотные средства на сумму 18 млн. тенге, которые направлялись на закуп сырья. Взнос ТОО «В» — оборудование и материалы. Доли сторон определялись по 50 %. Согласно п.6.1 договора обеспечением исполнения обязательств по возврату имущества является производственное помещение, относительно которого заключен договор ипотеки.

Ответчик договор ипотеки регистрировать отказался и подал

встречный иск о признании недействительным раздела 6 консорциального соглашения и заключенного во исполнение его ипотечного договора как противоречащих законодательству.

В постановлении Коллегии по гражданским делам суда г. Астаны от 25 января 2005г. №2а-57 было указано, что, поскольку сторонами создано простое товарищество путем объединения вкладов в виде денежных и основных (оборотных) средств, которые являются их долевой собственностью, то этим имуществом стороны вправе распоряжаться в равной степени. Поэтому ни одна из сторон не вправе требовать исполнения обязательства в отношении себя лично и соответственно не должна производить исполнение непосредственно в отношении какой-либо другой стороны, поскольку они равные партнеры.

Предметом залога является производственное помещение, которое не вносилось в виде вклада в общее имущество и не является общим имуществом. Следовательно, нет преимущества ЗАО «М» перед ТОО «В» и последний не является должником, к которому могли бы быть применены меры обеспечения обязательств. Между сторонами имеют место вещные, а не обязательственные правоотношения.

По оспариваемому договору предусмотрено, что ТОО «В» обязуется исполнить обязательство по возврату ЗАО «М» основного вклада и выплате прибыли и передает в залог свое имущество. Данные условия противоречат законодательству о создании простых товариществ, где участники являются равными партнерами.

5. В связи с тем, что из договора о совместной деятельности возникают не обязательственные, а вещные отношения, возникает вопрос, применяются ли к этим отношениям нормы ГК об обязательствах?

Ответ на этот вопрос содержится в п.3 ст.379 ГК: к вещным, авторским или иным правоотношениям, возникающим из договора (договор о совместной деятельности, учредительный договор, авторский договор и другие) применяются положения настоящей главы, если иное не вытекает из законодательства, договора или существа правоотношения ( см. комментарий).

  • Корреспонденты на фрагмент
  • Поставить закладку
  • Посмотреть закладки

Статья 228. Простое товарищество

1. Простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.

По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения дохода или достижения иной не противоречащей закону цели.

Простое товарищество не является юридическим лицом.

2. Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) заключается между гражданами, гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами (консорциум).

3. Обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное.

1. В п. 1 комментируемой статьи дается определение договора о совместной деятельности.

Можно выделить отличительные признаки договора о совместной деятельности:

1) наличие общей цели: извлечение дохода, строительство объекта, достижение социальных целей и т.п.;

2) объединение взносов участников договора;

3) обязанность действовать совместно для достижения общей цели; в хозяйственном обществе такой обязанности нет;

4) преимущественно многосторонний характер. Количество участников может быть не меньше двух, но верхний предел не ограничен;

5) отсутствие правосубъектности у простого товарищества; правосубъектностью обладают сами участники договора о совместной деятельности;

6) длящийся характер отношений.

Перечисленные признаки характерны для простого товарищества, но не все из них могут быть отнесены к существенным условиям договора, то есть условиям, без достижения соглашения по которым договор не считается заключенным (см. ст.393 ГК и комментарий к ней).

Существенными условиями договора о совместной деятельности являются условия о:

1) совместных действиях товарищей (по существу, это условие о предмете договора, которое является существенным в соответствии с п. 1ст. 393 ГК);

2) направленности на достижение общей цели (получение дохода или достижение иной не противоречащей закону цели);

3) внесении взносов в общее имущество (см. комментарий к ст. 230 ГК).

Без соблюдения этих условий договор о совместной деятельности считается незаключенным.

Эти условия взаимосвязаны: действия должны быть совместными, цель — общей (единой), совместные действия должны быть направлены на достижение общей цели.

6. Понятие «договор о совместной деятельности» тесно связано с понятием «простое товарищество». Эти понятия варьируются в статье в самых различных сочетаниях, кстати, юридически не всегда точных и выверенных. В одном случае употребляется сочетание «договор о совместной деятельности (простое товарищество)», в другом случае — «договор о совместной деятельности (договор простого товарищества)», в третьем — «простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности».

Точное толкование этих терминов заключается в следующем. Договор о совместной деятельности и договор простого товарищества — однозначные термины. На основе договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) образуется простое товарищество. Можно признать, что гл. 12 следовало бы назвать «Совместная деятельность (простое товарищество)».

Следует также отметить, что ранее в одном случае в ГК было записано: «договор о совместной деятельности», в другом — «договор о совместной хозяйственной деятельности». Более точным является термин «договор о совместной деятельности». Конечно, участники договора о совместной деятельности, как правило, занимаются хозяйственной деятельностью, однако не исключен вариант, когда деятельность будет носить иной характер (культурная, благотворительная и т.п.). В настоящее время слово «хозяйственной» вычеркнуто из названия «договор о совместной деятельности» по всему тексту ГК.

Поэтому можно различать простые коммерческие товарищества, создаваемые для ведения предпринимательской деятельности, и простые некоммерческие товарищества, не имеющие целью извлечение прибыли и направленные для достижения иной, не противоречащей закону цели (например, совместная покупка жилого дома). Их еще называют «простое торговое» и «простое гражданское» товарищества.

Однако при этом необходимо иметь в виду, что различия в целях (извлечение дохода или благотворительность) никак не влияют на необходимость наличия остальных существенных условий договора: совместные действия и внесение взносов в общее имущество. То есть должно быть создано путем внесения взносов имущество, принадлежащее товарищам на праве общей собственности, и осуществлены совместные действия, направленные на извлечение прибыли или достижение иных целей.

7. В ГК РФ регулируется такой вид договора о совместной деятельности, как «негласное товарищество», под которым понимается простое товарищество, существование которого не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК РФ). Негласное товарищество может быть как коммерческим, так и некоммерческим. Особенности правового регулирования договора негласного товарищества обусловлены тем, что ведение общих дел товарищей осуществляется каждым из них в отдельности, формально самостоятельно, поскольку иные формы ведения общих дел несовместимы с самой природой этого договора. Соответственно, каждый из товарищей самостоятельно несет ответственность по заключенным им сделкам перед третьими лицами. В то же время в отношениях между самими товарищами действует правило о том, что обязательства, принятые ими на себя в процессе ведения совместной деятельности, являются общими. Во всем остальном этот вид договора простого товарищества подчиняется общим нормам гл. 55 ГК РФ, посвященной простому товариществу.

В ГК РК подобной нормы нет. Исходя из принципа свободы договора, граждане и юридические лица могут заключать подобные соглашения, но в этом случае все вопросы, связанные с негласным товариществом, необходимо решать в договоре. Ясно также, что положения негласного договора применяются только к внутренним отношениям в простом товариществе и не могут оказать влияния на отношения каждого из товарищей с третьими лицами.

8. В силу того, что ст.228 ГК РК называется «простое товарищество», закономерно возникает вопрос о соотношении простого товарищества и хозяйственного товарищества. Главное отличие закреплено в п.1 комментируемой статьи: простое товарищество не является юридическим лицом.

Хозяйственное товарищество — это один из видов юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (см. комментарий к ст.34 ГК).

Больше всего сходства между простым товариществом и полным товариществом, потому что и в том, и другом случае граждане, создающие товарищество, отвечают по его долгам всем своим имуществом. Отличие как раз в том и состоит, что в первом случае граждане занимаются деятельностью без образования юридического лица, во втором — с образованием юридического лица, то есть возникает юридическое лицо как самостоятельный субъект права, выступающий в гражданском обороте. При создании простого товарищества нового самостоятельного субъекта права не возникает, в гражданском обороте продолжают выступать сами граждане — участники простого товарищества.

Именно на деятельности без образования юридического лица основывается предпринимательская деятельность граждан (см. комментарий к ст.19 ГК).

По этому признаку проводится классификация видов частного предпринимательства в Законе о частном предпринимательстве. В ст. 4 данного Закона закрепляется, что в частности, в «в форме частного предпринимательства без образования юридического лица может выступать физическое лицо (индивидуальное предпринимательство) или группа лиц (простое товарищество, трудовое и крестьянское хозяйства)».

9. Неоднозначно решается проблема соотношения договора о совместной деятельности и учредительного договора.

По этой проблеме высказаны различные точки зрения.

В.А. Белов считает отношения, вытекающие из этих договоров, разновидностями одного типа отношений — корпоративных отношений, В.А. Белов делит на две группы:

1) отношения участия в общей деятельности, куда включаются и отношения, приводящие к возникновению общей собственности;

2)отношения участия в чужой деятельности, когда участники создают искусственный объект, принимающий на себя гражданско-правовые последствия их действий. Правовой формой распределения таких последствий является конструкция юридического лица.

Именно здесь применяется учредительный договор о создании юридического лица.

По мнению С.И. Климкина, сущность учредительного договора заключается именно в создании юридического лица, в нашем случае — ТОО. После того, как товарищество в установленном порядке зарегистрировано как юридическое лицо, необходимость в нем отпадает. Таким образом, по своей правовой природе договор о создании юридического лица должен быть признан разновидностью договора о совместной деятельности.

В.С. Ем в число видов договоров простого товарищества включает договор о совместной деятельности по созданию или реорганизации юридического лица. Причем он отделяет этот договор от учредительного договора.

10. Несомненно, есть общее в договоре о совместной деятельности и в учредительном договоре. Таким общим является совместная деятельность, направленная на достижение общей цели, для чего участники совместной деятельности вносят взносы или вклады.

Различие заключается в направленности цели: в одном случае — это создание объекта, принадлежащего участникам на праве общей собственности, в другом — создание юридического лица.

Можно рассматривать эти два договора как разновидности договора о совместной деятельности (в широком смысле): договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) и учредительный договор.

В то же время это различные договоры, которые регулируются различными нормами гражданского законодательства. Поэтому нельзя, на наш взгляд, применять нормы, регулирующие договор простого товарищества, к учредительному договору.

11. В судебной практике встречаются решения, в которых допускается смешение понятий простого товарищества и хозяйственного товарищества. Правда, бывают и более сложные случаи.

ЗАО «Х» предъявило иск к ТОО «Г» о возврате учредительного взноса. СМЭС Павлодарской области решением от 2 декабря 2002г. по делу №20343 в иске отказал, указав, что внесенные ЗАО «Х» средства были потрачены на создание ТОО «О».

Однако при этом суд сослался на ст. 230 ГК о том, что для достижения своих целей участники договора о совместной деятельности вносят взносы деньгами или другим имуществом либо путем трудового вклада. Далее он применил ст.231 ГК о порядке покрытия расходов по совместной деятельности.

Между тем эти статьи в данном случае неприменимы, ибо целью участников было не создание простого товарищества, а создание юридического лица — ТОО. Ими был заключен учредительный договор о создании ТОО «О». Произведенные ими взносы предназначались не для создания общего имущества, а для передачи в собственность юридического лица. Поскольку ТОО не было зарегистрировано, взносы подлежат возврату участникам, за исключением средств, потраченных на создание юридического лица.

12. В ныне отмененных Законе о нефти (ст. 25) и Законе о недрах (ст. 42) первоначально говорилось о контракте о совместной деятельности (с образованием и без образования юридического лица). Возникало такое представление, что речь идет об одном контракте. Но на практике, конечно, применялись два совершенно различных договора: учредительный договор об образовании хозяйственного товарищества по правилам ст.ст.41, 58, 87 ГК и договор о совместной деятельности по правилам настоящей главы.

Впоследствии вышеуказанные нормы были исключены из Законов о недрах и о нефти (Законом Республики Казахстан от 11 августа 1999г. №467 -1). Не предусматривает подобных договоров и новый Закон РК от 24 2010 — IV «О недрах и недропользовании», отменивший прежние Законы о недрах и о нефти. Однако это не устраняет наличия таких договоров, которые имеют широкое распространение в мировой практике.

13. Одним из таких примеров могут служить нормы об исламском финансировании, включенные Законом РК от 12 февраля 2009г №133- IV в Закон о банках.

В соответствии со ст. 52-9 Закона о банках исламский банк вправе финансировать производственную и торговую деятельность на основе договора о партнерстве с целью получения дохода или достижения иной не противоречащей законодательству Республики Казахстан цели. Договором о партнерстве может быть предусмотрено условие о создании юридического лица (договор о партнерстве с образованием юридического лица).

К договору о партнерстве без условия о создании юридического лица (договор простого товарищества с участием исламского банка) применяются правила договора о совместной деятельности с особенностями, предусмотренными ст. 52-9 Закона о банках.

К договору о партнерстве с образованием юридического лица применяются правила об учредительном договоре юридического лица соответствующей организационно-правовой формы, если иное не предусмотрено договором или правилами ст. 52-9 Закона о банках.

Таким образом, договор о партнерстве может быть двух видов: с образованием юридического лица и без условия о создании юридического лица (договор простого товарищества). Однако к каждому из этих видов применяются соответственно или только нормы об учредительном договоре юридического лица, или только нормы о договоре о совместной деятельности.

14. Необходимо отличать договор о совместной деятельности от смежных договоров, прежде всего от договоров подряда, оказания услуг, аренды и т.п.

При строительстве зданий и сооружений обычно заключается договор строительного подряда между заказчиком и подрядчиком. Однако если подрядчик намеревается не просто построить объект, но стать его сособственником, между сторонами может быть заключен договор о совместной деятельности, по которому одна сторона вносит в качестве взноса строительно-монтажные работы, а другая — материально-техническое обеспечение.

15. О трудностях разграничения договора о совместной деятельности и смежных договоров свидетельствует следующее дело.

ТОО «М» обратилась в суд с иском к производственному кооперативу «К» о взыскании части прибыли от совместной деятельности по производству сельскохозяйственной продукции. Северо-Казахстанский областной суд (г. Петропавловск) в иске отказал, посчитав, что в данном случае был заключен не договор о совместной деятельности, а договор мены материальных ресурсов на сельхозпродукцию, в данном случае — на зерно пшеницы.

Коллегия по гражданским делам Верховного суда РК своим постановлением от 3 июня 2003г. №3н-116-03 это решение отменила, указав, что согласно заключенному между сторонами договору о совместной деятельности предметом договора являются обязательства сторон о совместной работе для достижения общехозяйственных целей, в том числе для получения прибыли. При этом ТОО «М» производит финансирование затрат на посев и уборку, на проведение химических мероприятий. Производственный кооператив «К» обязался использовать посевные площади, произвести обработку посевов и уборку урожая. Он также обязался на сумму взятых материальных ресурсов передать второй стороне зерно.

Решение коллегии по гражданским делам представляется спорным. Если бы речь шла о распределении прибыли от общей хозяйственной деятельности, размер доли, причитающейся ТОО «М», не мог равняться сумме вклада. Сумма вклада могла бы служить основанием для определения размера доли (пропорционально сумме вклада). В данном случае ТОО «М» вложило определенную сумму, на эту же сумму получило зерно.

Не было здесь и объединения имущества, не возникли отношения общей собственности. Нельзя данный договор признать и договором мены. Скорее всего, это договор купли-продажи зерна с предварительной оплатой (см. ст.440 ГК и комментарий к ней).

16. В другом деле проблема возникла с разграничением договора о совместной деятельности и договора услуг.

Суд первой инстанции признал заключенный между истцом и ответчиком договор договором о совместной деятельности. Апелляционная инстанция, изменяя решение суда первой инстанции, признала его договором услуг, однако постановлением надзорной коллегии Алматинского городского суда от 24 января 2005г №22 нг-37/05 было оставлено в силе решение суда первой инстанции.

Как указала надзорная коллегия, существенным отличием договора о совместной деятельности от договора возмездного оказания услуг является порядок расчетов и распределения прибыли. Если по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется предоставить заказчику определенные услуги и вправе потребовать плату за практически оказанные услуги, а полученную прибыль использовать по своему усмотрению, то для договора о совместной деятельности характерно распределение прибыли и убытков. На имущество участников этого договора (ст.230 ГК) распространяются нормы ГК об общей долевой собственности.

В рассматриваемом деле был заключен договор о сотрудничестве в обслуживании пассажиров и предоставлению телескопического трапа. По условиям договора стороны предполагали производить взаиморасчеты из расчета доли в доходах за обслуживание пассажиров. Ответчик же выплатил только сумму затрат истца на оказание услуг. Поэтому он правомерно потребовал выплатить ему сумму, составляющую его долю в доходах.

17. Особого внимания заслуживают случаи, когда в форму договора о совместной деятельности облекаются отношения по аренде имущества.

Например, в решении Коллегии по гражданским делам Верховного суда РК от19 августа 2003 г. №3н-159-03 было отмечено, что хотя между двумя юридическими лицами был заключен договор о совместном сотрудничестве, однако по существу это был не договор о совместной деятельности, а договор аренды. Договор о совместном сотрудничестве по всему тексту не содержит условий о создании общей собственности. Извлечение совместной прибыли и ее распределение также не обозначены в договоре как цель сотрудничества. Программа работ по обеспечению договора о сотрудничестве предусматривала обязательства одной из сторон по оплате используемой ею земли в размере арендных платежей и коммунальных услуг по фактическому потреблению, уплате земельного налога. Никаких иных целей договор не предусматривал.

18. Такая практика получила значительное распространение. Особенно недопустимы случаи, когда государственные организации пытаются с помощью договора о совместной деятельности скрыть факты сдачи занимаемых ими зданий и помещений в аренду коммерческим организациям.

Суды правильно делают, решая такие споры на основе действительных отношений между сторонами. Однако необходимо иметь юридические основания для применения норм о том договоре, который действительно был заключен.

Представляется, есть два варианта решения проблемы:

1) если в заключенном договоре, объявленном договором о совместной деятельности, отсутствуют его существенные условия (прежде всего это взносы в общее имущество), то договор о совместной деятельности в соответствии со ст. 393 ГК считается незаключенным. Однако если признать этот договор другим видом договора, существенные признаки которого имеются в наличии (договор аренды, займа, оказания услуг и т.п.), можно признать этот договор заключенным именно как договор аренды, займа или оказания услуг.

Суды именно так и поступают. Различное толкование правовой природы одного и того же договора судами различных инстанций подтверждает то обстоятельство, что суды пытаются определить, существенные условия какого вида договора имеются в наличии, с тем, чтобы применить к рассматриваемому договору нормы именно этого вида договора;

2) если стороны сознательно заключают один вид договора (например, аренды), но оформляют его как договор о совместной деятельности, чтобы избежать соблюдения всех формальностей, необходимых для заключения договора аренды. В этих случаях необходимо применять положения ст.260 ГК, в соответствии с которой:

«если сделка совершена с целью прикрыть другую сделку (притворная), то применяются правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имели в виду».

Суду следует в таких случаях признавать договор о совместной деятельности недействительным как притворную сделку и применять нормы, регулирующие отношения по договору аренды.

19.С вопросом о трудностях разграничения договора о совместной деятельности и договора аренды связан вопрос о возможности внесения одним из товарищей в качестве взноса в общее имущество права пользования имуществом, которым он обладает на праве собственности.

Приведем в качестве примера договор, часто встречающийся на практике. Один гражданин внес в качестве взноса в простое товарищество право пользования автомашиной, а второй — трудовое участие. Второй гражданин работал на этой автомашине в качестве таксиста. А от прибыли 20% отдавал первому гражданину. Налицо существенные условия договора о совместной деятельности: совместные действия по эксплуатации автомашины, общая цель — извлечение прибыли, взносы в общее имущество- совместное право пользования и трудовое участие.

В то же время данный договор можно рассматривать как договор аренды автомашины. Первый гражданин передает второму автомашину во временное владение и пользование. Арендной платой является уплата суммы в размере 20% полученной прибыли.

При решении этого вопроса необходимо исходить из содержания п. 7 ст. 192 ГК, которое по аналогии закона применяется к случаям распространения действия норм об общей собственности на общие права пользования. В соответствии с п. 7 ст. 192 ГК положение о праве государственной собственности применяются к иным, кроме права собственности, гражданским правам на государственное имущество, если это не противоречит существу гражданских прав.

Можно утверждать, что применение конструкции договора о совместной деятельности к отношениям по аренде имущества противоречит существу имущественных прав, связанных с общей собственностью.

Распространение режима общей собственности на иные, кроме права собственности, имущественные права возможны тогда, когда происходит реальное объединение имущественных прав на общее имущество, например, объединение отдельных прав землепользования в право общего землепользования с перерегистрацией этих прав на всех участников простого товарищества.

20. Спорным в юридической литературе и судебной практике является вопрос о правовой природе договора долевого участия в строительстве. Имеется в виду распространенный в капитальном строительстве многосторонний инвестиционный контракт, согласно которому подрядчик по заданию заказчика осуществляет строительство жилого дома на средства, предоставленные гражданами — инвесторами. Делаются попытки представить этот договор как договор о совместной деятельности, имея в виду, прежде всего, отношения между гражданами — инвесторами.

Однако господствующим является мнение, что нормы о договоре о совместной деятельности к данному договору неприменимы.

21. Эту точку зрения поддержал при рассмотрении конкретного дела Высший арбитражный суд Российской Федерации, по мнению которого участники договора преследуют различные цели, что несовместимо с договором о совместной деятельности. Подрядчик по такому договору желает получить прибыль от выполнения строительных работ. Организация — заказчик стремится получить доход, составляющий разницу между затратами на строительство и ценой, по которой квартиры будут передаваться гражданам — инвесторам. Граждане — инвесторы хотят приобрести квартиры в собственность. Поэтому данное соглашение следует отнести к договорам, прямо не предусмотренным, но и не запрещенным гражданским законодательством (ст. 421 ГК РФ — аналогично ст. 408 ГК РК).

22. Практическое значение имеет вопрос о форме договора о совместной деятельности. Основной вопрос: может ли договор быть заключен в устной форме?

По одному делу суд признал, что между сторонами был заключен договор в устной форме, и этим ограничился. Между тем если для договора обязательна письменная форма, то нарушение ее должно влечь последствия, предусмотренные ст.153 ГК, то есть недопустимость применения свидетельских показаний. В решении суда об этом даже не упоминалось.

Применительно к договору о совместной деятельности форма договора гражданским законодательством не предусмотрена, поэтому следует руководствоваться общими положениями о форме сделок. В соответствии с п.1 ст. 152 ГК в письменной форме должны совершаться, в частности, сделки, осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности или на сумму свыше ста расчетных показателей.

В вышеприведенном деле стороны создали комплекс по обслуживанию автомобилей, сумма иска была свыше 17 млн тенге, так что присутствовали оба признака, при которых письменная форма обязательна. Между тем в решении суда делалась ссылка на свидетельские показания как доказательство заключения договора в устной форме.

В соответствии с п. 1 ст. 1041 ГК по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Исходя из данного определения, существенными для договора простого товарищества являются условия: о соединении вкладов; о совместных действиях товарищей; об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия.

Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» (п. 3 ст. 1041 ГК).

По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, возмездным, взаимным и фидуциарным.

Общая цель товарищей может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома для товарищей, создание юридического лица и др.).

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (ст. 1042 ГК).

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по иным основаниям, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей долевой собственности, общее имущество товарищей. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (ст. 1043 ГК).

Поскольку договор простого товарищества носит фидуциарный (лично-доверительный) характер, товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей. При наличии такого согласия остающиеся участники договора простого товарищества обладают преимущественным правом покупки доли выбывающего участника в общей собственности (ст. 250 ГК).

Кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе для обращения на нее взыскания по долгам данного участника. Однако доля участника в общей собственности товарищества может быть использована для погашения его личных долгов только при недостаточности иного его имущества, т.е. в субсидиарном порядке (ст. 255, 1049 ГК).

По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. Однако сторонами такого договора, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК).

Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст. 158—165 ГК).

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками такого договора. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки без надлежащих на то полномочий либо от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества (ст. 1044 ГК).

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Напротив, по общему правилу прибыль, полученная в результате деятельности простого товарищества, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей. Другой порядок ее распределения может быть предусмотрен договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Соглашения, полностью освобождающие от участия в покрытии общих расходов или убытков либо устраняющие от участия в прибыли кого-либо из товарищей, являются ничтожными (ст. 1046, 1048 ГК), как противоречащие существу данного обязательства.

Характер ответственности товарищей зависит от вида заключенного договора. Если договор простого товарищества не связан с предпринимательством, каждый товарищ отвечал по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело, т.е. несет долевую ответственность. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Участники простого товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности, несут по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения солидарную ответственность (ст. 1047 ГК).

Согласно ст. 1053 ГК в случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.

Законом предусмотрены основания прекращения договора простого товарищества (п. I ст. 1050 ГК). Любой товарищ вправе отказаться от бессрочного договора простого товарищества, предупредив об этом остальных участников не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора. Соглашение об ограничении права на отказ от такого договора является ничтожным (ст. 1051 ГК).

Право на свободный выход из состава участников договора простого товарищества может быть ограничено соглашением товарищей, если договор заключен на определенный срок. Однако наряду с основаниями, указанными в п. 2 ст. 450 ГК, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора (ст. 1052 ГК).

Прекращение договора простого товарищества влечет раздел имущества, находившегося в обшей собственности участников, и возникших у них общих прав требования в порядке, установленном ст. 252 ГК.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. Вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (п. 2 ст. 1050 ГК).

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество) (ст. 1054 ГК).

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *