Может ли ИП управлять ООО?

Управляющий ИП в ООО может назначаться на основании закона № 14-ФЗ. Такой шаг предпринимается организациями довольно часто, поскольку у назначения ИП в качестве главы ООО есть определённые, существенные плюсы. Как это сделать, и каковы преимущества и недостатки такого решения?

Оформление договора

Может ли ИП быть управляющим ООО?

Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.

В процессе составления и подписания необходимо:

  • проверить устав организации где должно быть прописано положение о возможности передать управленческие полномочия одному управляющему. Можно прописать в устав требуемые изменения, если таковых нет;
  • проверить, кому делегированы полномочия на утверждение договора – совету директоров или полномочному собранию участников;
  • провести собрание всех участников или созвать совет директората, чтобы утвердить положения договора, по которому будет нанят управляющий ИП;
  • подписать договор. Акт подписания договора на управление делает ИП и председатель собрания (или иной человек, уполномоченный на то обществом с ограниченной ответственностью);
  • внести соответствующие изменения в базу ЕГРЮЛ, чтобы там фигурировал новый исполнительный орган общества – ИП, которому делегирована деятельность по управлению ООО
  • отправить документы, где зафиксирован управляющий индивидуальный предприниматель, партнёрам, банкам и прочим учреждениям, нуждающимся в этой информации.

Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.

У такого шага есть определённые преимущества и риски.

Преимущества

Итак, общество с ограниченной ответственностью решило выбрать ИП управляющим. Нормы трудового законодательства позволяют сделать это.

Замена директора на ИП позволяет обществу решить ряд задач:

  • повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;
  • оптимизация налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает по схеме УСН, отчисляет всего 6 процентов от дохода;
  • существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;
  • срок действия договора, равно как и процедура его расторжения, устанавливаются учредителями компании;
  • может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента. Предприниматели на роли управляющих обязаны вести отчётные документы и предоставлять их акционерам.

Допускается регистрация юридического лица с управляющим-ИП. Тогда договорные отношения заключаются после регистрационных действий.

Риски

Из таковых выделяют:

  1. Возможность переквалификации заключённого с ИП договора в трудовой.
  2. ООО может привлекаться к административной ответственности за приём на должность сотрудника, подвергавшегося дисквалификации.

Рассмотрим риски ближе.

Переквалификацию инициирует Пенсионный фонд, местный орган ФНС, с целью доначисления страховых взносов и недоуплаченного НДФЛ.

Иногда это делается обоснованно. Например, орган ПФР признаёт договор трудовым в том случае, когда в документе указаны гарантии нанимаемому ИП и его трудовые нормативы (количество часов и дней в рабочей неделе, период отпуска и пр.), прочие пункты, типичные для трудовых договоров. Но есть и спорные случаи.

Рекомендуем к изучению! Перейди по ссылке:

Известен судебный прецедент, когда ПФР полностью отстоял занятую позицию в вопросе переквалификации договора с управленческого на трудовой. Компания была привлечена к административной ответственности и уплатила недоимки по пенсионным взносам.

В Фонде это обосновали следующими аргументами:

  • деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
  • она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
  • в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
  • управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
  • в документе была указана почасовая ставка для ИП;
  • деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
  • в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.

Все эти пункты ПФР привёл как признак именно трудовых отношений.

Рассматривая дело, суды всех инстанций пришли к решению, что ИП подчинялся правилам внутреннего распорядка и трудился на благо ООО, систематически, на протяжении долгого времени, и его работа имела непрерывный характер.

Но суды соглашаются с этим не всегда, имеются и обратные примеры. В одном из них суд первой инстанции поддержал ПФР, доначисливший организации взносы. ООО подало апелляцию, и следующие судебные процессы отменили исходное решение.

Они обосновали это указанными в документе обязанностями управляющего, подчеркивая, что:

  1. ИП на должности формировал режим рабочего времени самостоятельно и не подчинялся внутреннему распорядку ООО.
  2. В бумаге не был указан пункт обеспечения управляющего местом работы и необходимыми условиями труда.

В совокупности, это и стало причиной для отказа ПФР в удовлетворении требований. В тех договорах с ИП, что квалифицируются как трудовые, прописываются пункты обеспечения условий работы и фиксированная почасовая ставка, а в непризнанных этого нет.

Существует опасность при приёме на должность управляющего бывшего директора.

Договор на управление ИП должен содержать чётко прописанную цель такой смены статуса:

  • руководитель участвует в непосредственном управлении несколькими фирмами;
  • привязка оплаты работы управляющего к эффективности фирмы;
  • увеличение личной ответственности;
  • антикризисные меры для вывода ООО из сложной ситуации.

Существует риск перед налоговой. ФНС доначисляет компании налог на прибыль, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения.

Например:

  • директор получал оклад 20 тысяч;
  • затем учредитель (совет директоров) принял решение взять его на должность управляющего фирмой;
  • бывший директор оформил ИП и подписал договор управления;
  • его функции не изменились, он продолжил управлять ИП и фирмой, но вознаграждение выросло до 200 тысяч.

У ФНС это вызовет обоснованные вопросы и доначисление налога на прибыль, а ООО привлекут к ответственности.

Некоторые тонкости

Для минимизации последствий нужно составить договор грамотно – так, чтобы его положения максимально отличались от таковых в трудовом:

Рекомендуем к изучению! Перейди по ссылке:

  1. Указать, что вознаграждение формируется в зависимости от реальной прибыли компании.
  2. Убрать все упоминания о трудовых гарантиях – оплачиваемом больничном, гарантированном отпуске, предоставлении условий работы и т. д.
  3. Вписать цели заключения договора и планируемый результат (выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.).
  4. Исключить упоминания о контроле над работой управляющего органа Общего собрания (этот пункт уже есть в Уставе общества). Можно и непосредственно указать, что порядок выполнения взятых обязательств определяет сам управляющий.

Разумеется, ИП нужна и стабильная, регулярная оплата услуг по управлению, и отпуск, и некоторые условия труда, и многое другое. Но их допустимо оформить дополнительными соглашениями, которые имеют законную силу, и одновременно не обязательны для предоставления проверяющим органам. Кроме того, чтобы обезопасить себя от проверок, нельзя слишком сильно менять оплату управляющего, можно делать это постепенно, с соответствующими обоснованиями. И все взаимоотношения между ИП и ООО должны быть отражены документально.

Цель, указанная в договоре – очень важный пункт такового.

Перед управленцем ставятся конкретные задачи, которых он должен выполнить на этой должности, и цель его работы – достижение поставленной цели. По её исполнению (или неисполнению) оценивается результативность деятельности управленца. А поставленная в договоре цель, в свою очередь, относит документ к разряду соглашений возмездного оказания услуг.

Тогда проверка выявит только гражданско-правовой договор, без признаков трудового.

Кого брать на должность? Если общество собралось принимать ИП на работу, желательно подбирать кандидата, уже давно занимающегося индивидуальным бизнесом. При этом желательно, чтобы в список кодов ОКВЭД бизнесмена должны быть внесены пункты управленческих функций. Чем раньше это было сделано, тем лучше, в идеальном случае эти записи внесены за два-три года до заключения договора управления с обществом.

Такая рекомендация может показаться странной, но она имеет логическое обоснование. Это нужно, чтобы перед проверяющими органами не возникло ситуации, когда был директор, который зарегистрировал ИП и остался руководителем, но уже в новом статусе. Это квалифицируется как «специальное переоформление трудовых отношений» и вызывает внимание контролёров, хотя и не запрещено явно.

Другой момент – закрытие ИП. Если ООО расторгло договор с нанятым управляющим, ИП закрывать сразу же не стоит. Если сделать это, ФНС сочтёт, что бизнес управляющего регистрировался с целью ухода общества от налогов, и суд, скорее всего, поддержит данную позицию.

Ранее уже говорилось, что нельзя слишком резко менять зарплату управляющего. Если директор получал 10 тысяч, а став ИП, стал получать миллион, очевидно, у контролёров возникнет масса вопросов.

Оклад повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности человека на месте управляющего и прибыли ООО. Если прибыль растёт, увеличивается и оклад, при падении доходов зарплата управляющего снижается.

Для контроля за ситуацией следует подписывать акты выполненных управляющим работ.

К ним прикладываются подтверждающие документы:

  • реестры;
  • заключённые договора;
  • протоколы совещаний.

Бумаги должны свидетельствовать, что ИП выполняет обязанности, и обосновывать размер его зарплаты (включая изменения в ту или иную сторону).

Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам ИП.
В числе таких трат:

  • топливо;
  • канцтовары;
  • оргтехника и расходники к ней;
  • арендная плата;
  • представительские расходы.

Все эти статьи расходов относятся не к ООО, а к ИП-управляющему. И оплачивать их он должен сам. Финансовое участие общества ограничивается выплатой вознаграждения, и другие расходы фирма возмещать не обязана.

Управляющий

Правовой статус управляющего

При организации деятельности общества с ограниченной ответственностью можно передать полномочия по управлению компанией специально назначенному лицу. По своему статусу, управляющий в ООО является выбранным руководителем, осуществляющим обязанности по обеспечению функционирования общества. Перечень полномочий такого субъекта может быть определен следующими документами:

Претендовать на такой пост может быть только физическое лицо. При этом оно может быть участником компании, для которой назначается руководитель либо быть сторонним гражданином. Если кандидат не является членом общества, он должен иметь соответствующую квалификацию. Такой гражданин может быть индивидуальным предпринимателем (ИП).

Управляющий ИП в ООО – гражданин, чья профессиональная деятельность зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя, о чем имеется соответствующая запись в ЕГРИП. При этом код экономической деятельности (ОКВЭД) должен быть идентичен предполагаемому назначению на руководящий пост. В соответствии с ОК 029-2014, введенным в действие с 2016 года, такими шифрами являются:

  • 22. Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления.
  • 11. Комплексная административно-хозяйственная деятельность по обеспечению работы организации.

Компетенция управляющего ограничена рамками соответствующего соглашения, согласно которому оказываются возмездные услуги. Если в таком документе указано, что управляющий вместо директора в ООО будет исполнять функции – полномочия заключаются в исполнении данных обязанностей и регламентируются уставом ООО и указанными нормативно-правовыми источниками.

При вступлении в должность управляющему предоставляется должностная инструкция, сформированная и принятая решением общего созыва членов компании или ее исполнительным органом. На основании этого документа управляющий исполняет должностные обязанности и несет определенную меру ответственности.

Оформление полномочий управляющего ООО

Установление решения о предоставлении привилегий единоличного исполнительного органа управляющему находится в компетенции участников компании или ее единственного учредителя. Процедура наделения полномочиями такого гражданина прописывается в законах, уставе или договоре.

Если решение принимается участниками организации, то это происходит на внеочередном общем собрании путем голосования. Если такая возможность предусмотрена для коллегиального органа — должностная инструкция утверждается на соответствующем заседании.

На основании чего действует управляющий ООО? Такое лицо осуществляет свою деятельность согласно соглашению о возмездном предоставлении услуг на основании федеральных законов и внутренних нормативно-правовых актах компании. При этом договор с управляющим ООО содержит следующие сведения:

  • Перечень возложенных обязанностей.
  • Ответственность за материальный ущерб, причиненный по вине управляющего.
  • Срок полномочий.
  • Размер вознаграждения за исполнение возложенных обязанностей.
  • Данные об органе или гражданине, заключившем с управляющим договор.

Полномочия назначенного на руководящий пост оформляются в соответствующем соглашении, которое также может содержать особые требования к управляющему ООО. Например, информацию о неразглашении конфиденциальных данных о компании, в том числе о том, что управляющий является назначенным, а не фактическим директором.

Пошаговая инструкция по передаче полномочий:

  1. Обсуждение такой возможности на предварительных прениях общего созыва учредителей общества.
  2. Назначение председательствующего или иного ответственного лица, которое будет заключать соответствующее соглашение.
  3. Назначение на должность. Может происходить ответственным лицом либо на общем собрании.
  4. Заключение договора с управляющим. От имени компании этот документ подписывается специально назначенным лицом, председательствующим на мероприятии или председателем наблюдательного совета или иного коллегиального органа.

Прекращение полномочий управляющей организации в ООО или иного лица осуществляется тем же путем или по истечению срока действия договора.

Плюсы и минусы наличия управляющего в ООО

При использовании услуг управляющего существует ряд преимуществ и недостатков. Основные из них затрагивают финансовую сферу и взаимоотношения с налоговыми органами.

Плюсы назначения уполномоченного:

  • Возможная эффективность в управлении компанией.
  • Реструктуризация дочернего филиала компании (при наличии), а также диверсификация (расширение) бизнеса.
  • Уклонение от административной и уголовной ответственности для фактического владельца компании.

Риски:

  • Возможная проблема с налоговыми органами.
  • Дополнительные расходы, связанные с оплатой услуг управляющего.

Пример по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему

Общество с ограниченной ответственностью открыло дочерний филиал в соседнем городе. Для управления этим отделением появилась необходимость назначить управляющего. Согласно ст. 42 ФЗ № 14 от 08.02.98, такое решение принимается на общем собрании учредителей компании или его уполномоченной структурой, являющейся советом директоров или иным коллегиальным органом.

На внеочередном собрании был назначен председательствующий, который заключил договор о возмездном оказании услуг с избранным гражданином. Последний на основании должностной инструкции занял руководящий пост.

В договоре было указано, что управляющий при осуществлении своих полномочий будет именоваться генеральным директором и сохранять об этом конфиденциальность.

Заключение

Управляющий ООО – специально назначенное физическое лицо, исполняющее функции руководителя компании. Основные выводы:

  1. Управляющий осуществляет свои функции на основании договора возмездного оказания услуг.
  2. Договор на управление ООО с управляющим скрепляется печатью председательствующего на общем собрании или назначенного лица из числа учредителей компании.
  3. Полномочия управляющим исполняются на основании устава, регламента и федеральных законов сроком, указанным в соответствующем договоре.

Наиболее популярные вопросы и ответы на них по управляющему ООО

Вопрос: Здравствуйте. Меня зовут Григорий Николаевич. Я являюсь управляющим ООО. Должен ли я предоставлять отчет компании о своей деятельности?

Ответ: Добрый день, Григорий Николаевич. Согласно ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственности», вы — представитель гражданских прав и обязанностей членов общества. Поэтому, если такое требование установлено в уставе компании, вы должны представлять соответствующую отчетность, которая чаще всего осуществляется на общем собрании. Данное положение исполняется также по желанию исполнительного комитета общества в случае вынесении вам вотума недоверия или по иному обстоятельству. В этом случае может произойти досрочная смена управляющего.

(опубликовано в журнале «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления», 2014, № 10)

Колтунов И.В. — директор Консалтинговой фирмы «Колтунов и партнёры», член совета директоров ОАО «Институт микроэкономики», доцент Института бизнеса и делового администрирования Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, кандидат экономических наук

Ни одно юридическое лицо (кроме полного и коммандитного товарищества) не может существовать без исполнительного органа – руководителя. В соответствии с пунктом 3 статьи 65.3. Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) в корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации (далее – ЕИО) может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В соответствии с пунктом 5 статьи 113 ГК РФ органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который назначается уполномоченным собственником органом.

В соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об АО») и Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО») функции ЕИО в вышеназванных юридических лицах можно передать коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю. Причём, в ФЗ «Об АО» норма императивная: в соответствии с пунктом 1 статьи 69:

«…По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества».

В ФЗ «Об ООО» норма диспозитивная: в соответствии с подпунктом 2 пункта 2.1. статьи 32 и подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 принятие решения о передаче полномочий ЕИО общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним может быть отнесено уставом ООО как к компетенции общего собрания участников, так и к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), если образование такого коллегиального органа предусмотрено уставом.

Создавать управляющую компанию и передавать ей функции управления, в том числе функции ЕИО, целесообразно в группе компаний, принадлежащей одному собственнику (группе собственников). Благодаря синергетическому эффекту происходит повышение эффективности работы управленческого аппарата, а совокупные расходы на его содержание снижаются. Однако это тема самостоятельного исследования. Что касается отдельного бизнеса, то там, передав функции ЕИО индивидуальному предпринимателю (далее – ИП), можно сэкономить на налогах. Такая экономия ощутима в малом и среднем бизнесе, особенно в тех фирмах, где основной собственник является и руководителем предприятия. Рассмотрим это на примере ООО с двухзвенной системой управления (т.е. общее собрание участников – директор).

Предположим, что в нашем ООО директор (он же – основной или единственный собственник) работает по трудовому договору и получает заработную плату 100 000 рублей в месяц. Сразу оговоримся, что мы рассматриваем абсолютно «белую» схему, зарплата выплачивается не в конверте, а начисляется вполне официально. На зарплату директора общество начисляет страховые взносы в три фонда (ПФ, ФСС и ФОМС) в общем размере 30%. Таким образом, содержание директора обходится фирме в 130 000 рублей в месяц. Из зарплаты директора ООО удерживает и перечисляет в бюджет НДФЛ в размере 13%. Следовательно, «на руки» директор получает 87 000 рублей. Запомним эти две цифры. Далее мы созываем внеочередное общее собрание участников с двумя вопросами повестки дня:

1) О досрочном прекращении полномочий директора.

2) О передаче функций единоличного исполнительного органа управляющему – индивидуальному предпринимателю.

Предварительно наш директор регистрируется в ИФНС в качестве ИП, причём при регистрации пишет заявление, чтобы ему установили упрощённую систему налогообложения (далее – УСН) и определили в соответствии со статьёй 346.14 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) в качестве объекта налогообложения доходы. В этом случае в соответствии с пунктом 1 статьи 346.20 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 6%.

Первым вопросом повестки дня собрания нашего директора освобождают от занимаемой должности и расторгают с ним трудовой договор. Вторым вопросом повестки дня тому же самому человеку, но уже в ранге ИП, передают функции ЕИО и заключают с ним гражданско-правовой договор на оказание услуг по управлению бизнесом. Если сумму оплаты по договору установить в 130 000 рублей в месяц (т.е. те самые деньги, которые раньше тратились фирмой на содержание директора), то после уплаты 6%-ного налога у управляющего будет оставаться 122 200 рублей. Прирост реальных «белых» доходов составит 35 200 рублей в месяц или 40,45%. См. схему 1.

Схема 1. Сравнение доходов руководителя при трудовых и гражданско-правовых отношениях

Причём эти 40,45% можно поделить между управляющим и обществом. Допустим, установить оплату по договору в 110 000 рублей. В этом случае управляющий «на руки» будет получать 103 400 рублей (т.е. прибавка + 18,85%), а 20 000 рублей составит экономия бизнеса. Если бизнес принадлежит руководителю компании, то нетрудно догадаться, что соблазн сэкономить на налогах крайне велик.

Сразу возникает вопрос: что это за фокус такой? И нет ли здесь нарушения налогового законодательства? Спешу успокоить читателя: нарушений нет! Просто благодаря тому, что мы заменили трудовые отношения (трудовой договор с директором) на гражданско-правовые (договор на услуги управления с управляющим ИП), мы в рамках одного и того же нормативного акта, Налогового кодекса РФ, плавно «перетекли» из главы 23 «Налог на доходы физических лиц» в главу 26.6. «Упрощённая система налогообложения». В результате изменился и режим налогообложения и, соответственно, размер уплачиваемых налогов.

Схема абсолютно законная. Но налоговым органам она хорошо известна, они её крайне не любят, всячески стремятся доказать незаконность её применения, а после этого доначислить налоги и оштрафовать налогоплательщика. Поэтому, если вы решились на такую «реконструкцию», то надо очень хорошо подготовиться и защитить всё соответствующими документами.

Во-первых, подведение итогов работы. Если работает директор, то ему не надо каждый месяц закрывать актом выполненных работ. Бухгалтерия и так будет начислять и выплачивать ему заработную плату. Управляющий ИП в конце каждого месяца должен подписать с ООО акт выполненных работ. Со стороны фирмы акт может подписать то же самое лицо, которое подписало договор на оказание услуг управления (например, председательствующий на общем собрании участников, утвердившем условия договора). Ни в коем случае нельзя писать в акте одну общую фразу: «оказывал услуги по управлению». Эти услуги надо расписать, хотя бы укрупнённо (разрабатывал планы, проводил совещания, встречался с заказчиками и др.).

Во-вторых, условия работы. Если работает директор, то никому не придёт в голову оспорить списание на издержки бизнеса предоставление директору оборудованного рабочего места, расходов на связь (обычный и мобильный телефон, интернет), расходов на персональный автомобиль и др. Если работает управляющий ИП, то в договоре с ним надо скрупулёзно прописать всё, что ему предоставляется для работы, и какие расходы оплачиваются.

В-третьих, поездки в командировки. Если в командировку уезжает директор, то он подписывает приказ: «Уезжаю в командировку», – и бухгалтерия автоматически оплачивает ему проезд, гостиницу, суточные и др. командировочные расходы, которые впоследствии списываются на издержки. Если в командировку уезжает управляющий ИП, то необходимо подписать дополнительное соглашение к договору, в котором обосновать необходимость поездки и подробно прописать, какие расходы, связанные с поездкой, управляющему компенсируются.

В-четвертых, директору в соответствии с главой 19 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ) полагается оплачиваемый отпуск (ежегодный основной и, если это предусмотрено законодательством РФ или трудовым договором, дополнительный). Управляющему ИП никакие отпуска не положены. Поэтому реально он может отдыхать, только договорившись со «своим» бизнесом. Фактически руководить в это время будет кто-то другой на основании выданной управляющим доверенности, а акт надо будет «закрыть» на полный месяц (если, конечно, мы хотим этот месяц оплатить управляющему полностью). Для этого целесообразно предусмотреть резерв реально оказанных услуг (т.е. работа была фактически выполнена в предыдущие месяцы, а отражена в акте, когда управляющий отдыхал).

В-пятых, необходимо осуществлять все процедуры, связанные с деятельностью ИП. После регистрации в ИФНС надо изготовить печать (можно работать без печати, но с печатью лучше) и открыть расчётный счёт в банке. Исходя из собственного опыта, рекомендую ежемесячно из поступающих платежей оставлять на расчётном счёте 6% для уплаты налога и фиксированных страховых взносов и сумму на банковское обслуживание (примерно 500-700 рублей). Остальные деньги – ваши, их можно переводить на банковскую карточку и использовать по своему усмотрению. Ежеквартально надо уплачивать авансовые платежи по налогу и фиксированные платежи в страховые фонды. Причём, если совокупный доход за год превысит 300 000 рублей (т.е. 25 000 рублей в месяц), то на сумму страховых взносов можно будет уменьшить уплачиваемый налог (см. Федеральный закон от 23.07.2013 № 237-ФЗ). Раз в год по итогам финансового года надо сдавать налоговую декларацию.

Вообще всё это не сложно. Грамотный руководитель, установив на своём компьютере специальную программу для малого бизнеса «Налогоплательщик-ЮЛ» и разработав десяток типовых документов (в т.ч. платёжных поручений), может с этим справиться сам. Если очень не хочется, то можно поручить это своему бухгалтеру. Ежемесячная доплата бухгалтеру за несколько простейших операций значительно меньше той суммы, которую вы сэкономите, перейдя на эту схему. Я, например, все эти бухгалтерские премудрости освоил очень быстро и, несмотря на то, что в фирме у нас есть бухгалтер, себя как ИП веду сам. За 15 лет ни разу не был оштрафован ИФНС. Кстати, это позволяет держать себя в тонусе и со своим бухгалтером разговаривать на одном языке.

Если вы не предусмотрите все вышеперечисленные моменты, то при очередной налоговой проверке сотрудники ИФНС, сославшись на пункт 2 статьи 170 ГК РФ, признают договор с управляющим ИП притворной сделкой (т.е. сделкой, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, а именно трудовой договор). Притворная сделка является ничтожной, т.е. недействительной по основаниям, установленным законом, независимо от признания её таковой судом (пункт 1 статьи 166 ГК РФ). К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учётом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила (пункт 2 статьи 170 ГК РФ). Следовательно, налоговые органы доначислят на сумму выплаченного управляющему вознаграждения ещё 30% (отчисления в три фонда), удержат НДФЛ, а затем на всю эту сумму ещё начислят штрафы. Мало не покажется …

В качестве примера можно привести историю с ЮКОСом. Когда банкротили нефтяную компанию, было возбуждено несколько дел по неуплате налогов, в том числе иск был предъявлен руководителю одного из подразделений ЮКОСа. Руководитель компании был оформлен ещё как консультант – ИП на УСН, и за год получил оплату в сумме 15 000 000 рублей (в то время это была максимальная сумма по УСН). На допросе он не смог объяснить, какие конкретно консалтинговые услуги оказывал. Кроме того, акты выполненных работ были абсолютно неконкретными.

И, тем не менее, игра, как говорится, стоит свеч. Особенно в малом бизнесе, где деньги фирмы и деньги, получаемые её руководителем, – это одни и те же деньги.

Есть ещё один интересный вопрос: почему в крупном бизнесе редко используется эта схема (ведь экономия-то приличная)? Ответ кроится в различиях трудовых и гражданско-правовых отношений. Представим себе завод (АО или ООО), на котором работает наёмный генеральный директор. Как сотрудник предприятия он защищён нормами ТК РФ и коллективным договором. На него распространяются все льготы и социальные выплаты, предусмотренные коллективным договором. У управляющего ИП ничего этого нет.

Конечно, если собственники недовольны работой руководителя, то в соответствии с пунктом 4 статьи 69 ФЗ «Об АО», подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 ФЗ «Об ООО» и пунктом 2 статьи 278 ТК РФ полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены досрочно по решению уполномоченного органа (общего собрания, совета директоров). Т.е. досрочно расторгнуть договор можно не только с управляющим ИП, но и с генеральным директором. Но и в этом случае, даже при увольнении, степень защищённости наёмного генерального директора выше, чем у управляющего ИП.

Во-первых, в случае досрочного прекращения трудового договора с руководителем организации при отсутствии виновных действий (бездействия) в соответствии со статьёй 279 ТК РФ ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трёхкратного среднего месячного заработка. Т.е. минимальный размер выплат определён законом. При досрочном расторжении договора на управление с управляющим ИП компенсационные выплаты определяются только условиями договора.

Во-вторых, в соответствии со статьёй 277 ТК РФ руководитель организации несёт полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причинённый организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами (например, пунктом 2 статьи 71 ФЗ «Об АО», пунктом 2 статьи 44 ФЗ «Об ООО»), руководитель организации возмещает организации убытки, причинённые его виновными действиями. Ответственность управляющего ИП не трудовая, а гражданско-правовая. Поскольку в соответствии с пунктом 3 статьи 23 ГК РФ ИП в гражданском обороте приравнивается к коммерческой организации, управляющий ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Ему может быть предъявлен иск о возмещении убытков также в виде упущенной выгоды.

В-третьих, споры о назначении и прекращении полномочий лиц, входящих в органы управления коммерческих организаций, относятся к ведению арбитражных судов. Тем не менее, у суда общей юрисдикции есть право оценить соблюдение процедуры расторжения трудового договора и рассмотреть спор о выплате компенсации. А суды общей юрисдикции очень часто становятся на сторону работника. Спор о расторжении договора на управление с управляющим ИП – исключительная подведомственность арбитражных судов.

Учитывая всё вышеизложенное (об отпусках я уже писал выше) крайне редко наёмный работник – руководитель соглашается работать в режиме управляющего ИП. Тем не менее, исключения бывают, и не только среди лиц, выполняющих функции ЕИО. В связи с этим интересно рассмотреть вопрос о передаче функций управления управляющему ИП не от ЕИО, а от других топ-менеджеров компании.

В законодательстве РФ прямых указаний на этот счёт нет: ни в ФЗ «Об АО», ни в ФЗ «Об ООО». Тем не менее, есть общий правовой принцип: разрешено всё то, что не запрещено законом. Следовательно, функции топ-менеджеров компании (финансового директора, технического директора, коммерческого директора, главного бухгалтера и др.) можно отдать «на аутсорсинг», т.е. заключить соответствующие гражданско-правовые договоры с управляющими по направлениям – индивидуальными предпринимателями. Чтобы не было лишних вопросов у налоговиков, рекомендую такую возможность прописать в уставе общества. В уставе надо указать, с кем можно заключить такие договоры, какой орган принимает это решение, кто подписывает договоры, каковы условия досрочного расторжения этих договоров. При этом надо помнить, что все ограничения и риски, о которых я рассказал применительно к ЕИО, существуют и для всех других топ-менеджеров.

А теперь показательный пример. Был у меня на консалтинговом обслуживании крупный аграрный холдинг. Я готовил для них новые учредительные документы, помогал проводить реструктуризацию бизнеса, проводил мероприятия по обеспечению корпоративной безопасности. На одном из заседаний совета директоров я рассказал о схеме управляющих по направлениям – ИП и проинформировал, что в новую редакцию устава такая возможность заложена. В качестве справки должен сообщить, что зарплата у руководителей холдинга была очень приличная и вся «белая». Главный агроном (человек ещё молодой, спортивный и очень энергичный) берёт калькулятор и быстро считает, во что ему выльется прибавка реальных доходов в 40,45%. Потом поднимает руку и обращается к генеральному директору (а тот является одновременно владельцем контрольного пакета акций холдинга):

— Константин Леонидович, мы сможем с Вами договориться, чтобы Вы меня отпускали два раза в год на две недели отдохнуть?

— Какие проблемы – договоримся.

— Тогда я хочу в индивидуальные предприниматели и готов идти на все риски.

Так что не все боятся работать по этой схеме.

В заключение несколько слов о морально-этической стороне налоговой оптимизации при передаче функций ЕИО управляющему ИП. Её противники утверждают, что, заменяя трудовые отношения на гражданско-правовые, мы лишаем человека возможности получать достойную пенсию. Однако накопленные за счёт прибавки деньги можно разместить в различные высокодоходные финансовые активы, причём с достаточно высокой степенью защиты. Услуги по такому размещению оказывают известные солидные компании. Можно приобрести коммерческую недвижимость и сдавать её в аренду. Расчёты показывают, что это приносит со временем такой доход, который значительно превышает то «пособие по безработице», которое выплачивает Пенсионный фонд РФ, когда вы выходите на пенсию …

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *